Вопрос 1. ТГП как юридическая наука и учебная дисциплина. Предмет и объект ТГП

Юр.наука это область человеческой деятельности ,которая изучает гос.и право как самостоятельную но тесную взаимисвязан. между собой сферы жизни общества.В самом общем виде все науки подразделяются на естественно-математические и технические науки и на гуманитарные, общественные науки. Среди общественных наук выделяют юридические науки, которые представляют собой область человеческой деятельности, изучающую государство и право как самостоятельные, но тесно взаимосвязанные между собой сферы жизни. Это и есть объект юридических наук, то есть государственно-правовой сектор общества. Юриспруденция имеет свою структуру, организованную по предмету изучения:

1. Теоретико-исторические науки, к которым относятся: ТГП; история государства и права; история политических и правовых учений;
2. Отраслевые юридические науки; конституционное право; административное; финансовое; уголовное, гражданское, трудовое и другие;
3. Специальные юридические науки:

а. Юридические науки, которые изучают структуру, организацию и порядок деятельности государственных органов: судоустройство; прокурорский надзор; адвокатура; таможенное дело и т.д.;

б. Науки, изучающие международное право: международное публичное право; международное частное право;

в. Прикладные (специальные) юридические науки: криминалистика, криминология; судебная медицина; судебная психиатрия 

Предметом ТГП выступают наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права, а также сопутствующие иные социальные явления и процессы. 

Система учебных юридических дисциплин строится, как правило, в соответствии с системой юридических наук. В системе юридических дисциплин ТГП занимает ведущее место, так как ТГП как учебная дисциплина представляет собой систему юридических знаний. ТГП является фундаментальной юридической наукой, поскольку без познания объективных государственно-правовых закономерностей невозможно глубокое усвоение всего того, что изучают отраслевые и специальные юридические науки. Кроме того, ТГП дает понятийно-категориальный аппарат, без которого юрист не получит прочных правовых знаний, а следовательно, не сможет продуктивно работать в современном мире.

Вопрос 2. Методология теории государства и права

Наряду с собственным предметом у теории государства и права есть также и свой метод. Если предмет отвечает на вопрос, что изучает данная наука, то метод отвечает на вопрос как, какими путями и способами, с помощью каких философских начал она это делает (т.е. как изучает государственно-правовые явления). 

Под методологией теории государства и права принято понимать:

во-первых, учение о методах теории государства и права, об их классификации и эффективном применении, теоретическое обоснование используемых в данной науке методов познания окружающей действительности;

во-вторых, систему всех методов, набор способов и приемов исследовательской деятельности, которые применяются теорией государства и права.

Система методов теории государства и права состоит из трех групп: всеобщих методов, общенаучных методов и частнонаучных методов.

1) Всеобщие методы – это философские, мировоззренческие подходы, выражающие наиболее универсальные принципы мышления. Всеобщие методы используются во всех науках, на любых этапах, стадиях научного исследования. К всеобщим методам относится диалектика. Диалектика бывает идеалистической (объективный и субъективный идеализм) и материалистической. Объективный идеализм связывает причины возникновения и сам факт существования государства и права с божественной силой либо объективным разумом, а субъективный идеализм – с сознанием человека, с согласованием воли людей (например, общественным договором). Материалистическая диалектика связывает возникновение и развитие государства и права с социально-экономическими изменениями в обществе (появлением частной собственности и разделением общества на антагонистические классы). С позиций материалистической диалектики всякое явление (в том числе государство и право) рассматривается в развитии, в конкретной исторической обстановке и во взаимосвязи с другими явлениями.

2) Общенаучные методы – это приемы, которые не охватывают все научное познание, а применяются лишь на отдельных его этапах, в отличие от всеобщих методов. К числу общенаучных методов относят: анализ, синтез, системный и функциональный подходы, метод социального эксперимента.

Анализ означает условное разделение сложного государственно-правового явления на отдельные части. Так, многие категории теории государства и права формируются путем раскрытия их существенных признаков, свойств, качеств.

Синтез, предполагает изучение явления путем условного соединения его составных частей.

Системный подход ориентирует на раскрытие целостности объекта, на выявление многообразных типов связей в нем. Этот метод дает возможность рассматривать в качестве системных образований государственный аппарат, политическую и правовую систему, нормы права, правовые отношения, правонарушения и т.п.

Функциональный подход ориентирует на выяснение форм воздействия одних социальных явлений на другие. Этот метод дает возможность познать функции государства и отдельных его органов, функции права и его специфических норм, функции правосознания, юридической ответственности, правовых льгот и поощрений, правовых привилегий и иммунитетов, правовых стимулов и ограничений и т.д.

Метод социального эксперимента связан с проверкой того или иного проекта решения с целью предотвратить ущерб от ошибочных вариантов правового регулирования. 

3. Частнонаучные методы – это приемы, которые выступают следствием усвоения теорией государства и права научных достижений конкретных (частных) технических, естественных и гуманитарных наук. К ним относят конкретно-социологический, статистический, кибернетический, математический и т.д.

Социологический метод позволяет с помощью анкетирования, интервьюирования, наблюдения и других приемов получить данные о фактическом поведении субъектов в государственно-правовой сфере. Он используется для определения эффективности воздействия государственно-правовых структур на общественные отношения, выявления противоречий между законодательством и потребностями социального развития.

Статистический метод позволяет получить количественные показатели тех или иных массовых повторяющихся государственно-правовых явлений, таких, как правонарушения, юридическая практика, деятельность государственных органов и т.д. 

Кибернетический метод – он позволяет глубже понять государственно-правовые закономерности при содействии системы понятий и категорий кибернетики (управление, информация, двоичность информации, прямая и обратная связь, оптимальность и др.).

Математический метод – это совокупность приемов оперирования с количественными характеристиками. В настоящее время математические методы применяются как в криминалистике и судебной экспертизе, так и при квалификации преступлений, в правотворчестве и в других сферах правовой действительности и т.п.

Среди частнонаучных методов можно выделить собственно юридические методы познания: формально-юридический и сравнительно-правовой методы.

Формально-юридический метод позволяет определять юридические понятия (например, такие специальные юридические термины, как юридическое лицо, тяжкие телесные повреждения, смягчающие вину обстоятельства и т.д.), выявлять их признаки, проводить классификацию, толковать содержание правовых предписаний и т.п. В содержание формально-юридического метода включены средства и приемы юридической техники (в широком понимании), а также изучение тех факторов и условий, в которых действуют данные нормы и которые оказывают влияние на их природу.

Сравнительно-правовой метод позволяет сопоставить различные правовые системы либо их отдельные элементы – формы права, юридическую практику и т.д. – в целях выявления их общих и особенных свойств. Например, сравнивая, правовые системы Франции и России, мы обнаруживаем как сходство различных элементов этих систем, так и различия, вызванные условиями их исторического развития.

Вопрос 3. Место ТГП в системе специальных и юридических наук

    Будучи по своему характеру теоретико-правовой научной и учебной дисциплиной, ТГП имеет тесные связи с неюридическими гуманитарными науками. В основе таких связей лежит их общий объект — реально существующие государство и право.

     ТГП входит в систему гуманитарных наук. Так же в эту систему входят такие науки как история, философия, социология, которые составляют ядро данной системы. ТГП имеет много  общего с каждой из них:

— с историей — ТГП изучает исторические аспекты возникновения государства и права;

— с философией и социологией 

      Философия является наукой о всеобщих  закономерностях, которым подчиняется как бытие человека (природа и общество), так и человеческое мышление, процесс познания. С ТГП у нее весьма глубокая и многогранная связь:

а) ТГП широко использует философские категории и всеобщие понятия. Например, «функция», «отношение», «целое» и т.д.;

б) использование философских законов и закономерностей;

в) использование также философских мировоззрений в разработке государственно-правовых теорий и идей.

     Социология занимается изучением общества как целостной системы, а также его отдельных составных частей и институтов, различных социальных слоев и групп.

     В научной и учебной литературе существует несколько вариантов  классификации юридических наук.  Традиционно, например, в зависимости от предмета исследования и сферы научного познания все юридические науки и учебных дисциплин подразделяют на 3 основные группы: историко-теоретические, отраслевые и специальные юридические науки и дисциплины (см. вопрос 1).

 ТГП входит в группу историко-теоретических юридических наук. В данной группе наук существует 2 подгруппы — историко-правовая и теоретико-правовая. ТГП  относится к теоретико-правовой подгруппе. Общность ТГП и историко-правовых наук  в том, что они рассматривают государство и право в целом; изучают все ранее  существовавшие типы государства и права; исследуют причины возникновения государства и права и закономерности их развития. Различие в том, что история изучает процесс исторического развития государственных и правовых форм жизни конкретных стран в хронологическом порядке. Теория же государства и права изучает исторический процесс развития государства права в обобщенном виде, дает теоретическое обобщение этих процессов. Взаимодействие ТГП и исторических юридических наук проявляется в том, что:

— обобщение исторического материала необходимо для полного и всестороннего исследования общетеоретических государственно-правовых проблем и определения закономерностей исторического развития государства и права;

— история опирается на обобщение и выводы, которые дает ТГП.

     По отношению   к отраслевым наукам ТГП выступает как общеправовая наука, она является  методологической, базовой наукой в  системе юридических наук. Ее выводы, положения являются основой для решения специальных вопросов отраслевыми науками. ТГП формирует исходные понятия о государстве и праве и тем самым обеспечивает отраслевые науки необходимой общетеоретической базой для выработки ими собственной теории отраслевого научного понятийного аппарата. Общие понятия государства, права, нормы права, правоотношения, юридической ответственности лежат в основе конституционного, административного, гражданского, уголовного, семейного и других отраслей права. Между ТГП и  отраслевыми юридическими науками существует двусторонняя связь, тесное взаимодействие. Отраслевые науки, в свою очередь, имеют большое значение для теории государства и права. Они питают ее фактическим материалом. Таким образом, ТГП имеет с отраслевыми юридическими науками не только прямые, но и  обратные связи.

       ТГП имеет определенные связи со специальными юридическими науками. Но эти связи являются менее интенсивными и по преимуществу не прямыми, а косвенными. Объясняется это, прежде всего, тем, что специальные науки хотя и относятся к  разряду юридических, но в своем содержании они используют  весьма широкий спектр  естественных, технических и ряда других наук, например, в криминалистике широко используются сведения из химии, биологии, физики и т.п. 

Вопрос 4. Принципы, функции  и задачи теории государства и права

Теория государства и права как наука должна утверждать верховенство объективного научного знания (принцип научности). Научную истину она должна противопоставлять «научным» мифам и утопиям, отвечающим временным интересам тех или иных классов, социальных групп или отдельных ученых. Принцип научности обуславливает опору теории государства и права на такие общенаучные принципы как:

1. Историзм. Исторический подход требует рассмотрения государственных и правовых явлений в развитии и их исторической взаимосвязи. Исследуя  государство и право, теория должна установить причины их происхождения,   проследить основные этапы развития, и с учетом этого дать научную оценку современного государства и права.

2. Объективность. Означает  истинное отражение государственно правовой   действительности в научном знании, воспроизведение ее такой, какой она существует реально

3. Конкретность. Данный  принцип  требует  от теории  государства  и права точного учета всех условий,  в которых  находится объект познания

4.  Плюрализм. Речь  идет  о многоаспектности любого исследования, в том числе и в теории государства и права

Функции теории государства и права – основные направления воздействия данной науки, необходимые для решения стоящих перед ней задач. Функции отражают теоретическое и практическое значение теории государства и права для жизни общества.

Выделяют следующие функции:

– учение о бытии). С ее помощью теория государства и права познает суть государственно-правовых явлений, отвечает на вопросы, что есть государство и право, как и почему они возникают и действуют и т.д.

теория познания) теории государства и права состоит в выработке научных концепций, доктрин, правовых понятий, категорий, а также приемов и способов, помогающих научному познанию государства и права.

Эвристическая функция теории государства и права (эвристика – искусство нахождения истины) позволяет открывает новые закономерности в развитии государственно-правовых институтов.

Прогностическая функция теории государства и права позволяет предвидеть те или иные изменения в государственно-правовой действительности, определять тенденции развития государственно-правовой жизни.

Методологическая функция присуща теории государства и права как фундаментальной юридической науке. Т.е. она создает систему понятий и категорий, применяемых во всех иных юридических науках, имеющих существенное значение для юриспруденции в целом.

Идеологическая функция теории государства и права позволяет привести в систему идеи и взгляды о государстве и праве. Теория государства и права воздействует непосредственно на сознание субъектов и жизнь общества как важнейший идеологический фактор.

Организационно-прикладная функция теории государства и права проявляется в преобразовании, реформировании государственно-правовой жизни, в разработке рекомендаций и предложений по решению актуальных проблем государственно-правового строительства, в обеспечении научности государственного управления и правового регулирования.

Задачи теории государства и права как науки изучающей важнейшие общественные институты, – государство, право, — которые не стоят на месте, а динамично развиваются, также не остаются неизменными. С учетом сказанного можно выделить следующие задачи теории государства и права в современной России:

— поиск путей выхода из системного кризиса (включающего государственное управление, правовое регулирование, правосознание и другие явления), охватившего общество на постсоветском пространстве;

— определения границ регулирующего вмешательства государства в общественные отношения в условиях рыночной экономики;

— научное обоснование направлений реформирования институтов власти (в том числе, непосредственной демократии, системы разделения властей, механизма «сдержек и противовесов» и т.д.);

— повышение роли и авторитета права, эффективности механизма правового регулирования и правовой охраны общественных отношений;

— научный анализ угроз общественной безопасности и законности и поиск путей укрепления законности;

— повышение уровня правосознания и правовой культуры, поиск эффективных правовых средств разрешения национальных, религиозных и иных конфликтов.

Вопрос 5. Первобытное общество: общественная власть и формы его организации

Более полутора миллионов лет назад человек, выделившись из мира животных, жил в условиях первобытного строя. Добывать пищу и защищаться от агрессивной среды в суровых условиях возможно было только коллективной общиной. Основной формой социальной (общинной) организации был род. Разделение труда, распределение результатов и орудий труда было обусловлено половозрастными, силовыми и интеллектуальными характеристиками людей. Для координации членов рода была необходима власть как отношение между властвующим (более авторитетным в этой области) и подвластным (рядовым исполнителем).

Высшей властью в первобытном обществе было народное собрание всех активных членов рода, где решались самые различные вопросы: от насущных проблем до религиозных обрядов и объявления (начала) войны. Собрание было триединой в современном понимании властью (законодательной, исполнительной, судебной). Решения собрания были общеобязательными. В противном случае применялись санкции: общественное порицание; изгнание из общины; телесные наказания; лишение жизни.

Первобытное общество прошло несколько этапов в своем развитии:

— первобытное стадо (непрочность межиндивидуальных связей);

— родовая община, то есть объединение людей, основанное на кровном родстве и на общности имущества. На более поздних стадиях развития возникали племена, объединенные близкие роды, а затем и союзы племен;

— разложение родовой общины.

Возможности объединения племен зависели от уровня экономики, которая была основана на общественной собственности. При этом неукоснительно реализовывались два принципа (обычая): 

1) рецепроктность – все, что производилось, сдавалось в «общий котел»; 

2) редистрибуция – все сданное перераспределялось между всеми.

Все это позволяет характеризовать общественную власть при родовом строе как первобытную общинную демократию, не знавшую ни каких-либо имущественных, сословных, кастовых или классовых различий, ни государственно-политических форм.

Огромную роль в родовой общине играли обычаи, с помощью которых регулировалась жизнедеятельность рода. Обычаи – это исторически сложившееся правила поведение, которые вошли в привычку в результате их многократного повторения. Обычаи выражали интересы всех членов общества и закрепляли их равенство между собой. Обычаи были одновременно и нормами организации общественной жизни, и нормами первобытной морали, и нормами религии, поэтому в науке они получили название мононорм. Под мононормой понимают синкретизм социальных норм, то есть нерасчлененное единство моральных, религиозных, правовых и т.п. норм.

Первобытные обычаи имели несколько характерных признаков:

— исходили от рода, выражали его волю и интересы;

— соблюдались добровольно; главной гарантией их соблюдения было внутреннее согласии каждого с их предписаниями, в противном случае применялись санкции, которые входили в функцию общественной власти;

— в них не проводилось никаких различий между правами и обязанностями членов общества: право воспринималось как обязанность, а обязанность как права;

— способами регулирования были в основном запреты (табу), а также дозволения и обязывания;

— способами выражения были мифологические системы, традиции, обряды, ритуалы.

Вопрос 6. Основные теории происхождения государства

Основные теории происхождения государства объясняют возникновение государственности доминирующим влиянием какого-либо одного конкретного фактора.

Теологическая теория происхождения государства получила распространение в Средние века. Ее основателем считается Фома Аквинский (1225-1274) .Ж. Маритен,Ж. Дабен, Й. Месснер .

По мнению представителей данной теории, государство – продукт божественной воли, в силу чего государственная власть вечна и незыблема, и зависит главным образом от религиозных организаций и деятелей, которые выполняют функцию посредника между Богом и государственными институтами. Этим объясняется обязанность каждого подчиняться государю во всем. 

Патриархальная теория. Аристотеля,. Р. Филмера, Н.К. Михайловского и др.

В рамках данной теории возникновение государства объясняется природой людей – существ коллективных, стремящиеся к взаимному общению, что привело к возникновению семьи. Власть государя здесь продолжение власти отца (патриарха) в семье, которая является неограниченной. Всякое сопротивление такой власти недопустимо, поскольку лишь отеческая забота государя способна обеспечить необходимые для человека условия жизни.

По этим причинам государь не выбирается и не назначается (является монархом) и не может быть смещен подданными.

Договорная теория происхождения государства получила распространение в логически наиболее завершенном виде в XVII-XVIII вв. в трудах Г. Гроция, Ж.Ж. Руссо, А.Н. Радищева и др. По их мнению, государство возникает как продукт сознательного творчества, в результате договора между людьми, находившимися до этого в «естественном», первобытном состоянии. Государство – это рациональное объединение людей на основе соглашения между ними, в силу которого они передают часть своей свободы, своей власти государству. Граждане обязаны соблюдать законы, платить налоги и пр., но, в свою очередь, они имеют право на защиту свободы и собственности, а в случае злоупотребления правителями властью — расторгнуть договор с ними даже путем свержения.

Договорная теория была крупным шагом вперед в познании государства, ибо порывала с религиозными представлениями о происхождении государства и политической власти. Эта концепция имеет значительный демократический потенциал.

Но вместе с тем теория не лишена слабых сторон, к которым следует отнести схематичное, идеализированное и абстрактное представление о первобытном обществе, которое якобы на определенном этапе своего развития осознает необходимость соглашения между народом и правителями. 

Теория насилия Е. Дюринга, Л. Гумпловича, К. Каутского и др. Причину происхождения государственности они видели в военно-политических факторах – насильственном захвате, порабощении одних племен другими. Для управления завоеванными народами и территориями нужен был аппарат принуждения, которым и стало государство.

Таким образом, государство – «естественным» образом (т.е. путем насилия) возникшая организация властвования одного племени над другим. 

Органическая теория  Г. Спенсер. Наука того времени, в том числе и гуманитарная, испытала на себе мощное влияние идеи естественного отбора, высказанной Ч. Дарвином.

По оценкам представителей данной теории, государство – это организм, постоянные отношения между частями которого аналогичны постоянным отношениям между органами живого существа. Государство – продукт социальной эволюции, которая является лишь разновидностью эволюции биологической.

Государство, таким образом, – разновидность биологического организма, имеющего все необходимые органы: мозг (правителей) и средства выполнения его решений (подданных).

Материалистическая теория К. Маркса, Ф. Энгельса, В.И. Ленина, Г.В. Плеханова. Они объясняли возникновение государственности прежде всего социально-экономическими причинами.

Первостепенное значение для развития экономики, а, следовательно, и для появления государственности имели три крупных разделения труда (от земледелия отделилось скотоводство и ремесло, обособился класс людей, занятых только обменом). Подобное разделение труда и связанное с ним совершенствование орудий труда дали толчок росту его производительности. Возник избыточный продукт, который, в конечном счете, и привел к возникновению частной собственности, в результате чего общество раскололось на имущие и неимущие классы, на эксплуататоров и эксплуатируемых.

Важнейшим последствием появления частной собственности выступает выделение публичной власти. Властная роль переходит к богатым людям, к специальной категории управляющих. Для защиты своих экономических интересов они создают новую политическую структуру – государство, которое служит прежде всего инструментом проведения воли имущих.

Таким образом, государство возникло преимущественно в целях сохранения и поддержки господства одного класса над другим, а также в целях обеспечения существования и функционирования общества как целостного организма.

Психологическая теория. Л.И. Петражицкий, Г. Тард, З. Фрейд и др. Они связывали появление государственности с особыми свойствами человеческой психики: потребностью людей во власти над другими людьми, стремлением подчиняться, подражать.

Причины происхождения государства заключаются в тех способностях, которые первобытный человек приписывал племенным вождям, жрецам, шаманам и др. Именно из власти, приписываемой этой элите, от магической силы которой зависело все племя, и возникает власть государственная. Государство же возникает как средство удержания в «узде» психических качеств личности сопротивляющихся данной зависимости.

Отсюда природа государства – психологическая, коренящаяся в закономерностях человеческого сознания. Государство, по мнению представителей данной теории, – продукт разрешения психологических противоречий между инициативными (активными) личностями, способными к принятию ответственных решений, и пассивной массой, способной лишь к подражательным действиям, исполняющим данные решения.

При всем влиянии, которое оказывают психологические закономерности человеческой деятельности, не следует преувеличивать влияние иррациональных начал личности в процессе происхождения государства. 

В научной литературе можно найти немало иных точек зрения на происхождение государства, которые позволяют говорить о существовании многих других теорий: патримониальной, ирригационной и т.п.

Вопрос 7. Экономические и социальные предпосылки становления классового общества и государства. Современный взгляд

Коренные перемены в родоплеменной организации общества произошли в связи с серьезными изменениями в экономическом строе общества. Производственные стороны на определенном этапе своего развития позволили достичь такого увеличения производительности труда, при котором стало возможным производство прибавочного продукта для обмена, товарное производство создавало практику регулярного обмена и отчуждения. Так стала зарождаться свободно отчуждаемая частная собственность, которая отличалась от личной собственности эпохи классического родового строя, прежде всего тем, что открыла дорогу отношениям эксплуатации человека человеком.

Становление частной собственности происходило в острой борьбе с традициями общинно-родового коллективизма. Накопление отдельными семьями излишков ненужной им продукции было противно самому духу первобытного строя, и более имущим приходилось делится с менее имущими. 

Прибавочный продукт давал возможность старейшинам, военачальникам сосредоточить в своих руках определенные материальные ценности, что влекло за собой имущественное неравенство. 

Появление прибавочного продукта способствовало развитию войн. Война стала вестись ради грабежа. Победители забирали себе все, что представляло собой ценность, — сокровища, оружие, скот, рабов, а затем в связи сростом народонаселения стали также захватывать соседние земли. Начала меняться психология людей первобытного общества.

Кроме того, скотоводство и земледелие уже не требуют обязательного коллективного труда всей родовой общины. Более совершенные орудия труда, накопленный производственный опыт дают возможность и отдельной семье содержать стадо, обрабатывать поле. Каждая семья начинает вести самостоятельное хозяйство. Поэтому дом, скот, орудия производства становятся частной собственностью глав отдельных семей. В составе рода появляется так называемая патриархальная семья, — хозяйственная группа, состоящая из нескольких поколений потомков одного предка и их жен и детей. 

Появляется возможность эксплуатации человека человеком. Военнопленных стали обращать в рабов. Рабский труд еще более усиливает имущественное неравенство внутри племен.

Появляются металлургия, гончарное производство и т.д., то есть появляется товарное производство – производство продуктов с целью их продажи. Появляются металлические деньги, возникают города как центры ремесла и торговли. Появляются купцы, которые уже прямо не связаны с производством, а выступают как посредники в обмене между непосредственными производителями. Они экономически подчиняют себе производителей продуктов, эксплуатируют их. Наряду с родовой знатью формируется слой аристократов. Вместе с этим растет обнищание масс. И наряду с разделением свободных на классы, занимавшие противоположные позиции в обществе по имущественному признаку, увеличивается число рабов, принудительный труд которых был основой складывающегося нового общественного строя. Между этими классами началась ожесточенная борьба, в ходе которой господствующий класс стремился сохранить и упрочить свое положение, а эксплуатируемый – изменить его. Старая родоплеменная организация не могла разрешить эти противоречия. Необходима была иная организация власти.

Марксизм исходит из того, что указанный путь происхождения государства  является типичным и характерным для всех регионов. Современная же юридическая наука считает, что раскол общества на классы был ведущим государственно-образующим фактором лишь в Европе. Но на Востоке, где государства появляются уже около 5 тысяч лет назад основными причинами являются:

— потребность в осуществлении масштабных работ;

— необходимость объединения для этих целей больших масс людей на значительных территориях;

— необходимость единого централизованного руководства этими массами.

Поэтому в общем можно определить следующие факторы, влияющие на возникновение государства:

1. возросшее значение войн и военной организации;
2. географический;
3. психологический;
4. миграция населения в первые века н.э.;
5. экономический;
6. религиозный

Вопрос 8. Разнообразие определений государства. Основные признаки государства, отличающие его от самоуправления доклассового общества

Попытки дать полное, всеобъемлющее определение понятия государства предпринимались давно и неоднократно. Сам термин «государство» в его современном понимании вошел в обиход лишь в XVI в., до этого говорили о полисе, стране, республике, империи, но не о государстве. Известный итальянский политик и философ Николо Макиавелли (1527-1569 гг.) первый применил термин «stato» для обозначения политически организованного общества.

Все множество определений понятия «государство» условно можно разделить на несколько групп.

1. Определение государства как союза людей, сообщества (Аристотель, Гуго Гроций, Г.Ф. Шершеневич и др.). 

«Под именем государства, – писал Г.Ф. Шершеневич, – понимается союз людей, осевших в известных границах и подчиненных одной власти».

2. Определение государства как механизма, машины, орудия (В.И. Ленин, А.Н. Радищев и др.). В.И. Ленин писал: « Государство – это есть машина для поддержания господства одного класса над другим». Французские политологи Б. Бади и П. Бирнбаум сегодня рассматривают государство как машину власти вместе с находящимися у нее в услужении гражданскими чиновниками и вооруженными силами.

3. Определение государства через государственный аппарат. Такой подход свойственен западной политологии. Так, Л. Гумплович определяет государство как естественно возникшую организация властвования, предназначенную для охраны определенного правопорядка.

А Б.А. Кистяковский отмечает, что сущность современного государства состоит в закреплении и отстаивании социальных интересов людей, что становится возможным посредством деятельности специального органа, управляющего обществом. Этим органом и является государство.

В учебных целях можно использовать следующее определение:

государство — это особая организация осуществления политической власти в классовом обществе, объективно необходимая важнейшая организационная форма существования в развитии человечества, органически возникшая в определенной экономической , социальной и духовной среде, играющая значительную политическую роль и имеющая большую социальную ценность.

Независимо от того, какому из имеющихся определений мы отдаем предпочтение или какое определение даем государству сами, оно объективно обладает рядом признаков, которые позволяют отличить его от любой иной формы организации людей, и уж во всяком случае, отличают его от доклассовых форм организации общества.

1. Территориальная организация населения и осуществление публичной власти в территориальных пределах. В догосударственном обществе принадлежность индивида к тому или иному роду обусловливалась кровным или предполагаемым родством. Причем род часто не имел строго определенной территории, перемещался с одного места на другое. В государственно-организованном обществе кровно-родственный принцип организации населения сменился принципом территориальной организации населения. Государство имеет строго определенную территорию (пределы государственной территории очерчены государственной границей), на которую распространяется его суверенная власть, а население, на ней проживающее, превращается в подданных или граждан государства. 

2. Публичная (государственная) власть. Публичной она называется потому, что, не совпадая с обществом, выступает от его имени, от имени всего народа.

Власть существовала и в догосударственном обществе, но это была непосредственно общественная власть, которая исходила от всего рода и использовалась им для самоуправления. Она не нуждалась ни в чиновниках, ни в каком-либо аппарате. Принципиальная особенность публичной (государственной) власти состоит в том, что она воплощается именно в чиновниках, т.е. в профессиональном сословии (разряде) управленцев, из которых состоят органы государства. Без этого физического воплощения государственная власть представляла бы собой лишь тень, абстракцию.

3. Государственный суверенитет. Понятие «государственный суверенитет» появилось в конце средних веков, когда потребовалось отделить государственную власть от власти церкви и придать ей исключительное, монопольное значение. Ныне суверенитет – обязательный признак государства. Страна, его не имеющая, – это колония, зависимая территория.

Суверенитет как свойство (атрибут) государственной власти заключается в ее верховенстве, самостоятельности и независимости.

Верховенство государственной власти внутри страны обозначает:

а) ее распространение на все население страны, в том числе различные организации граждан;

б) прерогативы власти (государственная власть может отменить, признать ничтожным всякое проявление любой другой общественной власти, если последняя нарушает закон);

в) наличие у нее таких средств воздействия, которыми никакая другая общественная власть не располагает (армия, полиция, суд и др.).

Самостоятельность и независимость государственной власти от всякой другой власти внутри страны (внутренний суверенитет) и вне ее (внешний суверенитет) выражается в ее исключительном, монопольном праве свободно определять направления своей внутренней и внешней политики и реализовывать ее.

4. Неразрывная связь государства и права. Без права государство существовать не может. Право юридически оформляет государство и государственную власть и тем самым делает их законными. Государство осуществляет свои функции в правовых формах. Право вводит функционирование государства и государственной власти в рамки конкретного правового режима. При такой подчиненности государства праву формируется демократическое правовое государство. Однако возможно и обратное: подчинение права государству, а точнее интересам конкретных политических группировок, пришедших к власти. Но и в таком случае связь права и государства неразрывна. 

Можно выделить и другие признаки государства (единая система налогов, язык, являющийся средством общения на территории государства, единая оборонная и внешняя политика, гражданство и др.), но все они автоматически вытекают из перечисленных нами признаков.

Вопрос 9. Форма возникновения государства у различных народов мира

В современной теории выделяют два основных пути возникновения государств у различных народов: восточный (азиатский) и западный путь.

I. Самые древние государства возникли около 5 тыс. лет назад в долинах крупных рек Нила, Тигра и Евфрата, Инда, Ганга, Янцзы и др., то есть в зонах поливного земледелия, где необходимо было создание больших сооружений (каналов, дамб, водоподъемников и т.д.) для искусственного орошения. Объем работ по созданию таких сооружений был велик и существенно превышал возможности отдельно взятых родоплеменных образований. Последнее и предопределило необходимость их объединения под единым началом и централизованным управлением. Вместе с тем все это обусловило сохранение сельскохозяйственных общин и, соответственно, общественной формы собственности на основное средство производства — землю.

Наряду с развитием экономики происходят и социальные изменения. Поскольку, как и прежде, все произведенное обобществляется, а затем перераспределяется вождями и старейшинами (к которым позднее присоединяются служители культа), то именно в их руках концентрируется общественное достояние. Возникает родоплеменная знать. Управлять становится выгодно. «Выборность» этих лиц становится все более формальной. Это приводит к дальнейшему закреплению должностей за определенными лицами, а потом к появлению наследования должностей. Постепенно родоплеменная знать превращается в обособленную социальную группу (класс, сословие, касту), осуществляющую управление. В рамках общины основным назначением власти становится управление особыми резервными фондами, в которых концентрировалась большая часть общественного избыточного продукта. Это привело к выделению внутри общины особой группы должностных лиц, выполняющих функции общинных администраторов, казначеев, контролеров и т.п. Таким образом, аппарат государства вырос непосредственно из структур управления родоплеменными объединениями. Стержнем публичной власти стали три ведомства: финансовое, военное и публичных работ. 

Экономика основывалась на государственных и общественных формах собственности. Существовала и частная собственность — верхушка государственного аппарата имела дворцы, драгоценности, рабов, однако эта собственность не оказывала существенного влияния на экономику: решающий вклад в общественное производство вносился трудом «свободных» общинников.

Восточные государства в некоторых своих чертах существенно отличались друг от друга, но вместе с тем все они имели много общего в главном:

1. все они были абсолютными монархиями, деспотиями;
2. обладали мощным чиновничьим аппаратом;
3. в основе экономики лежала государственная форма собственности на средства производства, а частная собственность имела второстепенное значение.

Восточный путь возникновения государств представляет собой плавный переход первобытного, родоплеменного общества в государство. Основными причинами возникновения государств на Востоке были:

1. потребность в осуществлении масштабных ирригационных работ в связи с развитием поливного земледелия;
2. необходимость объединения в этих целях значительных масс людей и больших территорий. 
3. стремление к единому, централизованному руководству этими массами.

II. Западный путь возникновения государства.

Определяющим фактором происхождения и развития государств явилось появление частной собственности на землю, скот, рабов и, как следствие этого, раскол общества на классы. В наиболее чистом виде это можно наблюдать на примере Афин в Древней Греции. Уже на раннем этапе разложение общинного строя наблюдается экономическое неравенство: у аристократов земельных наделов, рабов, скота, орудий труда больше, чем у родовых общинников. Наряду с рабством появляется наемный труд, батрачество безземельных общинников. Этапное значение имели реформы Тезея, Солона и Клисфена. Тезей учредил центральную власть и вне зависимости от родовой принадлежности поделил население на 3 класса: благородных, земледельцев и ремесленников. Солон в основу деления граждан на 4 класса положил и имущественный ценз — размер и доходность землевладения. Клисфен разделил всю территорию Аттики на 100 самоуправляющихся общин — округов (демов), во главе которых стояли старейшины — наиболее богатые собственники. Таким образом, господство родовой знати было ликвидировано.

В Риме процесс формирования классов и государства растянулся на столетие. Лишь со II в. до н.э. положения качественно изменились, была создана мощная государственная машина.

III. Что касается государств Западной и Восточной Европы, то они относятся к государствам вторичного типа. Процесс появления государств здесь был ускорен завоеваниями франками значительных территорий Римской империи, для управления которой органы власти родового строя не были приспособлены. Германские племена долгое время существовали в рамках родового общества с коллективной формой хозяйствования. В тех исторических условиях нельзя было ни принять многочисленное население римлян в родовые объединения, ни господствовать над ними. Объективно становится необходимой иная организация публичной власти, стоящая над обществом и располагающая разветвленным аппаратом управления.

Таким же путем появилось государство в Древней Руси, в Ирландии и некоторых других странах Европы. 

Российское государство формировалось весьма своеобразно. По мнению специалистов, славянское общество приступало к этому процессу в VI-IV в.в. до н.э., в III-IV вв. н. э., но лишь в IX в. эта попытка увенчалась успехом. Существует много факторов, повлиявших на становление этого государства; но коснемся самых главных:

1. географический;

2. движущаяся на Восток колонизация;

3. признание роли варягов (Синеус, Трувор, Рюрик) в становлении нашей государственности.

Поэтому данные особенности предрасположили Россию к заимствованию черт двух разных цивилизаций: западной и восточной.

Вопрос 10. Природа государства, его понятие, сущность и социальное назначение

Государство по своей природе – сложная, динамичная, внутренне противоречивая система. Поскольку является формой политической организации общества и, в то же время, обособившейся от него корпорацией. 

Соответственно невозможно и единственно верное определение государства.

Так, для Канта это – «… объединение множества людей, подчиненных правовым законам»; для Ленина – «… машина для поддержания господства одного класса над другим».

Понятие государства включает верховный политический институт, выступающий от имени того или иного суверенного народа и посредством права интегрирующего в единую систему: публичную власть, территорию и население.

Сущность государства, его социальное назначение отражает внутренние противоречия любого цивилизованного общества. Прежде всего, его разделение на классы, слои, этнические и религиозные группы – конфликтующие, но и взаимосвязанные, взаимообусловленные.

Отсюда два основных подхода к сущности государства.

Первый подход – классовый, абсолютизирующий социальный раскол и отводящий государству роль аппарата господства и насилия. Государство рассматривается как машина для поддержания господства одного класса над другим, причем меньшинства над большинством. А сущность такого государства заключается в диктатуре экономически и политически господствующего класса. Такой подход отражает идею государства в собственном смысле слова, которое является орудием диктатуры этого класса, который и определяет основные цели, задачи и функции этих государств.

Второй подход – общесоциальный, воспринимающий государство как национального арбитра с общечеловеческих, общесоциальных начал. К выполнению общих дел относится прежде всего осуществление разнообразных коллективных потребностей общества: организация здравоохранения, образования, социального обеспечения, строительство ирригационных сооружений, борьба с эпидемиями, обеспечения мира и т.п. Общечеловеческое предназначение государства в более широком смысле состоит в том, чтобы быть инструментом социального компромисса, смягчения и преодоление противоречий, поиска согласия и сотрудничества различных слоев населения и общественных сил.

Оба подхода – в разных обществах, в разные эпохи – по-своему правомерны. Но относительно современного государства (аттестующего самого себя в качестве «социального», «демократического», «правового») можно утверждать: явно или скрыто сохраняя, поддерживая преимущества тех или иных верхушечных, элитарных групп, оно все более адекватно выражает интересы всего социума. Регулируя важнейшие сферы (экономику, политику), обеспечивая партнерство всех слоев и классов, утверждая правовой порядок, государство гарантирует само выживание общества и его прогресс. Тем не менее, только учитывая общечеловеческое и классовое в государстве, можно достигнуть научной объективности в его изучении, рассматривая его таким, каково оно есть в действительности.

Вопрос 11. Типология государств: основания, различные подходы, современный взгляд на проблему

Познание государства включает изучение его типов, то есть совокупность признаков, отличающих одну группу стран от другой. Необходимость подобной классификации обусловлена как множественностью государств, так и наличием сходства у многих из них.

Под типом государства понимаются взятые в единстве наиболее общие черты различных государств, система их важнейших свойств и сторон, порождаемых соответствующей эпохой, характеризующихся общими сущностными признаками.

Типологию государств можно выстроить по самым различным основаниям.

Античные мыслители, например, использовали географический критерий. Они разделяли народы и государства на северные, средние и южные. 

Немецкий ученый Г. Еллинек выделял следующие основные типы государств: древневосточное, греческое, римское, средневековое, современное.

Однако главными подходами к типологии ныне признаны два: формационный и цивилизационный.

Первый, разработанный К. Марксом, описывает пять общественно-экономических формаций (первобытнообщинную, рабовладельческую, феодальную, капиталистическую и коммунистическую). Формация – своеобразная социальная ступень закономерного поступательного развития человечества. В ее основе лежит тот или иной способ производства, экономический базис, порождающий соответствующую надстройку. Надстроечными явлениями являются и государство и право. Смена одной формации другой – обусловленная изменениями в базисе, но реализуемая в ходе борьбы классов – меняет и тип государства.

Типов государства четыре: рабовладельческое, феодальное, капиталистическое и социалистическое. Первые три из них охватываются единым родовым понятием эксплуататорского государства.

Формационный подход обобщил богатейший фактический материал, обосновал неразрывную связь политики и экономики, роль классовой борьбы в общественной жизни.

Но мировая история не уместилась в рамки пяти формаций. Так, рабовладельческие государства существовали только в Древней Греции и Древнем Риме. Применительно к Востоку Марксу пришлось обосновать существование азиатского способа производства и соответствующего ему типа государства.

Абсолютизированы марксистами и экономическая детерминанта, и классовая борьба. Явной утопией предстает перспектива отмирания государства и переход общества в коммунистическую формацию.

Цивилизационный. Единого определения цивилизации нет. Чаще всего ее воспринимают как целостную социокультурную систему, органическую совокупность способов материального и духовного бытия, являющуюся антиподом дикости и варварства.

\ Наряду с угасшими 21 цивилизации Тойнби выделял  пять современных — западную, православно-христианскую, исламскую, индуистскую, дальневосточную. Он же дал описание фазам развития каждой цивилизации, особенности соответствующих ей типов государства. Каждая цивилизация придает устойчивую общность всем государствам, существующим в ее рамках, и существуют подобно ветвям дерева, рядом друг с другом.

К другому направлению цивилизационного подхода можно отнести «теорию стадий экономического роста» автора Уолта Ростоу — американского социолога и политического деятеля. Согласно этой теории, все общества по экономическому развитию можно отнести к одной из пяти стадий: 1. традиционное общество; 2. переходное общество, в котором закладываются основы преобразования; 3. общество, переживающее процесс сдвига; 4. созревающее общество; 5. общество, достигшее высокого уровня народного потребления.

В соответствии с рассматриваемой концепцией именно на пятой стадии возникает общество, которое можно назвать «государством всеобщего благоденствия». На данной стадии, по мнению Ростоу находились лишь США и другие высокоразвитые капиталистические государства, тогда как Советский Союз только вступал в стадию «зрелости». 

Колоссальный объем данных – культурных, религиозных, этимологических – в сочетании с неодинаковыми подходами различных исследователей, делает проблематичным использование цивилизационного подхода при выстраивании типологии государств. Поэтому, следует пользоваться одновременно как формационным, так и цивилизационным подходами, не допуская их противостояния.

В конечном итоге складывается представление о том, что «тип государства», как категория, обобщающая наиболее важные, существенные признаки и черты государств может быть заново осмыслена в результате интеграции, взаимного дополнения формационного и цивилизационного подходов. Но при условии их новой трактовки, преодоления присущих им слабостей.

Вопрос 12. Понятие формы государства. Особенности формы современного российского государства

Форма государства является одной из важнейших научных категорий теории государства и права. Любое государство есть единство его сущности, содержания и формы. Форма государства отвечает на такие вопросы: на каких принципах основана и как территориально организована государственная власть, как создаются высшие органы государства, как они взаимодействуют между собой и с населением, какими методами осуществляется государственная власть.

Таким образом, форма государства представляет собой устройство (строение) государства, в котором проявляются его основные характеристики и которое обеспечивает в системе организацию государственной власти, методы, приемы и способы осуществления государственной власти, территориальную организацию населения, т.е. соответственно форму правления, форму государственного устройства и политический (государственный) режим.

 Понятие «форма государства» очень близко по содержанию понятию «государственный строй», что позволяет некоторым ученым (И.А. Ильин) отождествлять их.

Форма правления характеризует порядок образования и организации высших органов государственной власти, их взаимоотношения друг с другом и населением. В зависимости от особенностей формы правления государства подразделяются на монархические и республиканские.

Форма государственного устройства отражает территориальную структуру государства, соотношение между государством в целом и его составными территориальными единицами. По форме государственного устройства различают унитарные, федеративные и конфедеративные государства. 

Политический (государственный) режим  представляет собой систему методов, способов и средств осуществления государственной власти. В зависимости от особенностей набора данных приемов различают демократические и антидемократические политические режимы.

Форма современного российского государства получила закрепление в Конституции Российской Федерации 1993 года. В ее первой статье сказано, что Россия есть демократическое федеративное правовое государство с республиканской формой правления. После распада Советского Союза Россия вступила в эпоху построения нового демократического государства с социально ориентированной рыночной экономикой. Этот исторический процесс продолжается и сегодня.

По форме правления Российская Федерация представляет собой смешанную (парламентско-президентскую) или полупрезидентскую  республику, в которой властные институты образующие три ветви государственной власти, еще несовершенны, а взаимоотношения законодательной и исполнительной властей недостаточно сбалансированы. Российская модель президентской власти демонстрирует избыточность функций и полномочий главы государства, которые приводят к зависимости общества и государства от личных качеств, состояния здоровья и политической принадлежности главы государства. Соответственно, появляется функциональная недостаточность других институтов власти – Федерального Собрания и Правительства. Заимствованный у парламентской республики принцип ответственного правительства во многом формален, так как опосредован решением Президента, который, выступая арбитром в таких случаях, оставляет за собой последнее слово (ст.111, 117 Конституции РФ). Все это дает основания некоторым исследователям считать российский вариант республики «закамуфлированной» моделью президентской или даже суперпрезидентской республики. Одновременно исследователи отмечают, что определенная авторитарность управления в переходный период неизбежна, и, чем она более легальна (конституционно регламентирована), тем лучше.

По форме государственного устройства Россия относится к числу сложных федераций. Россия является конституционной федерацией (т.е. её федеративное устройство закреплено в Основном законе, а заключенный еще в 1992 г. Федеративный договор действует в той мере, в какой не противоречит Конституции), образованной по национально-территориальному принципу. Последнее означает наличие в составе Российской Федерации субъектов образованных как по национальному принципу (т.е. по территории компактного проживания определенной нации, являющейся для данного субъекта титульной – это республики, автономная область и автономные округа), так и по территориальному (в результате превращения крупных административно-территориальных единиц бывшего РСФСР в области, края, города федерального значения Российской Федерации). Российский федерализм развивается неоднозначно. После принятия Конституции РФ был период децентрализации государственного управления, которая привела к порочной практике объявления некоторыми субъектами о собственном суверенитете. В последние годы наблюдается обратный процесс – централизация. Она проявляет себя и в укрупнении субъектов, в результате объединения краев и областей с автономными округами, входящими в их состав (первоначально в составе РФ было 89 субъектов, к началу 2009 г. – 83). Усиливается также контроль федеральной власти за органами государственной власти субъектов РФ.

Следует также отметить, что Россия, несмотря на закрепленное конституционно равноправие субъектов (по предметам ведения и в отношениях с федеральными органами государственной власти), все же может быть отнесена к числу ассиметричным федераций – республики в составе РФ по Конституции обладают рядом характеристик, недоступных другим субъектам Федерации (они являются государствами, вправе устанавливать свой государственный язык наряду с русским, принимают собственные конституции, в порядке, устанавливаемом ими самостоятельно)

Своеобразен и политический (государственный) режим современный России. Конституция провозглашает режим демократического социального правового государства (ст.ст. 1, 7, 8, 10, 13, 14 и др.). Однако реальный государственный режим России содержит в себе элементы всех разновидностей режима, кроме тоталитарного.

Есть элементы авторитарного режима, если принять во внимание нарушение принципа разделения властей и фактическое доминирование Президента в политическом процессе, доминирование «административного ресурса» над демократией.

Есть элементы режима социальной демократии, если исходить из объема социальных задач, поставленный перед собой государством, многообразия групп населения, которые в соответствии с законом могут претендовать на социальную помощь и поддержку.

Также можно говорить и об элементах сверхлиберального режима, поскольку государство зачастую не выполняет не только свои продекларированные социальные функции, но даже и роль «ночного сторожа», не обеспечивает безопасность своих граждан, охрану собственности и др.

Ученые указывают, что для государства, переживающего переходный период, это естественная практика. Однако это также означает, что конституционная модель формы Российской Федерации может развиваться по различным вариантам, как в направлении демократического правового государства, так и в направлении монополизации государственной власти, установлении авторитарного режима.

Вопрос 13. Понятие формы правления и ее разновидности

Форма правления – организация высших органов государственной власти: порядок их образования, принципы их взаимоотношения между собой, степень участия народных масс в их формировании и деятельности. В понятие «форма правления» есть все основания включить отношения между государством и населением, между высшими государственными органами, между этими органами и центрами экономической и политической власти, политической среды, в которой реализуются все эти отношения..

В юридической литературе выделяют множество критериев классификации формы правления. Например, Платон пытался свести различные формы правления к различию трех добродетелей – мудрости, мужества и умеренности; Аристотель использовал в качестве критерия не только количественный фактор, но и общую пользу, благо, интерес; Монтескье рассматривал в качестве критерия различные принципы организации и деятельности государственной власти, считал, что добродетель лежит в основе демократии, умеренность – в основе аристократии, честь – в основе монархии, страх – в основе деспотии; использовались ранее так называемые юридические критерии, то есть юридическое положение (статус) высших государственных органов и «правящих лиц», например, Кистяковским Ф., русским ученым-юристом; количественный критерий – от числа стоящих у власти.

Подразделение форм правления на монархию и республику является исторически первой и самой общей их классификацией. Та и другая выступают в жизни как первичные, и притом основные, формы организации жизни государства.

Глубокое и разностороннее исследование форм правления требует, во-первых, изучения их вообще, применительно к конкретным условиям жизни общества и государства. А, во-вторых, — дальнейшего подразделения основных форм правления на отдельные виды и подвиды.

I. Монархия (греческ. nomos – один, единый, arche – главенство, власть) – такая форма правления, при которой верховная власть в государстве полностью или частично сосредоточена в руках главы государства – монарха (шейха, эмира, султана, царя, короля, императора) и передается им по наследству. Юридическими признаками монархии являются: суверенитет исходит от монарха; монарх – глава государства, пользующийся бессрочной пожизненной властью; срок полномочий монарха неограничен; он не несет юридической ответственности за свои деяния; легитимация узаконенной власти путем династического механизма замещения по наследству; особая процедура принятия власти монархом и сопровождающий его деятельность церемониал. В настоящее время в мире насчитывается несколько десятков монархий. 

Монархии могут быть абсолютными и ограниченными (конституционными). Абсолютная монархия – такая форма монархии, при которой власть монарха юридически и фактически никем и ничем не ограничена.

Конституционная монархия – форма монархии, при которой власть монарха ограничена представительным органом. В зависимости от объема ограничений различают: дуалистическую, парламентарную и выборную (смешанную) формы ограниченной монархии.

Выборная монархия является нетипичной формой монархии, где глава государства не пожизненный, и не наследный переизбирается через определенный промежуток времени, то есть несет в себе черты и монархии, и республики. Например, выборная монархия в Малайзии, где король избирается на пять лет из числа наследственных султанов девяти штатов; коллективная монархия в Объединенных Арабских Эмиратах, где полномочия монарха принадлежат Совету эмиров семи объединившихся в федерацию эмиратов; монархии Британского Содружества – Австралия, Канада, Новая Зеландия, где главой государства является британская королева, представленная генерал-губернатором, но реально все ее функции осуществляются правительствами.

Особо следует отметить теократию – такую форму монархии, при которой политическая и духовная власть в государстве сосредоточена в руках духовенства, а глава церкви является одновременно и светским главой государства, например, в Ватикане с населением в 1 000 человек.

Дуалистическая монархия – переходная форма монархии от абсолютной к парламентарной. При ней власть монарха ограничена парламентом только в законодательной области. Она была распространена в конце XIX – начале XX веков в период буржуазно-демократических революций, в то время, когда монархи уже не могли удержать форму правления в виде абсолютной монархии, а буржуазия еще недостаточно окрепла, чтобы взять власть в свои руки.

Парламентарная монархия – форма монархии, при которой власть монарха ограничена до предела в законодательной сфере выборным органом – парламентом, в исполнительной сфере – правительством.

	Вопросы для сравнения	Абсолютная	Дуалистическая		Парламен-тарная
1.	Принадлежность законодательной власти	Монарху	Разделена между монархом и парламентом. Монарх самостоятельно назначает членов парламента из числа представителей буржуазии		Парламенту, который избирается народом на парламентский выборах
2.	Осуществление исполнительной власти	Монархом			Формально – монархом, фактически – правительством, которое формирует лидер победившей (получившей большинство мест в парламенте) на парламентских выборах партии
3.	Назначение главы государства	Монархом			Формально монархом, но с учетом итогов парламентских выборов
4.	Ответственность правительства	Перед монархом			Перед парламентом
5.	Право роспуска парламента	Парламент отсутствует		Неограниченное у монарха	Де- юре у монарха по рекомендации правительства, фактически это давно уже не используется
6.	Право вето монарха на решения парламента	Парламент отсутствует		Абсолютное право вето	Предусмотрено, но не используется
7.	Чрезвычайное указное законодательство монарха	Неограниченное (указы монарха имеют силу закона)		Только в период между сессиями парламента	Предусмотрено, но не используется
8.	Примеры	Саудовская Аравия, Катар, Оман		Иордания, Кувейт, Марокко	Япония, практически все монархии Европы: Великобритания, Швеция, Бельгия, Голландия, Дания, Норвегия и др.

II. Республика – это форма правления, при которой верховная власть осуществляется выборными органами, избираемыми населением на определенный срок (латинск.: res publicum – общее дело).

Признаки республики: источником власти признается народ; все высшие органы государственной власти избираются населением или формируются парламентом на определенный срок, по истечении которого слагают свои полномочия (принцип выборности, принцип сменяемости); высшая власть основана на принципе разделения властей, четком разграничении полномочий; должностные лица и государственные органы несут ответственность за свои действия (принцип ответственности).

Виды республик: аристократические; парламентские, президентские, полупрезидентские (смешанные) и партократические.

Аристократическая республика – такая форма республики, где власть принадлежит аристократии, то есть меньшинству, основная часть населения даже формально отстранялась от участия в выборах высших органов государственной власти. Например, — Спарта, Римская республика V-II вв. до н.э., Венеция.

Парламентская республика – форма правления, при которой во главе государства стоит выборное должностное лицо (президент, канцлер и т.п.), а правительство, то есть исполнительная власть, формируется парламентом, и отчитывается за свою деятельность перед ним, а не перед главой государства. 

Президентская республика – такая форма правления, при которой во главе государства стоит президент избираемый всеобщим голосованием и сочетающий функции и главы государства, и главы исполнительной власти.

Смешанная (полупрезидентская) республика – такая форма правления, в рамках которой сочетаются и сосуществуют признаки парламентской и президентской республик.

Партократическая республика (бывший СССР, КНДР, Куба) – симбиоз правящей единственной партии и государства, отсутствие четкого разделения властей, особая форма государственного правления, которая возникла в ряде стран в результате социалистических революций. Ведущая роль принадлежит представительным органам: законодательная и исполнительная власти соединяются в лице работающих представительных учреждений.

Вопросы для сравнения

Президентская

Смешанная

Парламентская

1.

Порядок избрания президента

Народом или коллегией выборщиков

Всенародным голосованием (внепарламентский путь)

На заседании парламента

2.

Порядок образования правительства

Формируется президентом под контролем парламента

Формируется президентом из лидеров победивших на выборах парламентских партий (должно получить вотум доверия президента)

Формируется парламентом из лидеров победивших на выборах партий

3.

Ответственность правительства

Перед президентом. Парламент не может выразить вотум недоверия правительству

Двойная ответственность: перед парламентом и президентом. Вотум недоверия парламенту возможен.

Перед парламентом. Парламент может вынести вотум недоверия правительству в целом или одному из его членов, что влечет за собой правительственный кризис. Возможна отставка правительства, либо правительство может инициировать внеочередные парламентские выборы.

4.

Право роспуска парламента у президента

Отсутствует

Имеется

Имеется

5.

Наличие поста премьер-министра

Отсутствует

Имеется

Имеется и является фактическим руководителем государства (как правило, лидер партии, победившей на выборах)

6.

Объем полномочий президента

Президент не только глава государства, но и глава правительства

Президент – глава государства с большим объемом полномочий, оказывающий влияние на все три ветви власти. Полномочия в осуществлении исполнительной власти разделены между президентом и правительством

Президентские полномочия номинальны, любые действия он совершает по рекомендации правительства, которое несет за них ответственность

7.

Примеры

США, страны Латинской Америки

Франция, Россия, Польша

Италия, Индия, ФРГ, Португалия, Венгрия

Вопрос 14. Формы государственного устройства: понятие и виды

Форма государственного устройства — это элемент формы государства, характеризующий внутреннее строение государства через способ его политико-территориального деления, обусловливающий взаимоотношения центральных органов государственной власти с органами власти составных частей государства. По форме государственного устройства государства бывают унитарными, федеративными и конфедеративными.

Унитарное государство – это простая форма государственного устройства. При ней государство имеет не политико-территориальное, а административно-территориальное деление. Составные части государства являются административно-территориальными единицами и не обладают какой-либо политической самостоятельностью, хотя в области хозяйственной, социальной и культурной деятельности их полномочия могут быть широкими. В унитарном государстве существует единая система высших органов и единая система законодательства, т.е. местные органы власти обязаны применять все нормативные акты, принимаемыми центральными органами власти. Их собственные нормы носят сугубо подчиненный характер, распространяются лишь на соответствующую территорию. В административно-территориальных единицах власть осуществляют создаваемые центральной властью территориальные органы. Одноканальная система налогов, единое гражданство: административно-территориальные образования собственного гражданства не имеют.

Унитарными, как правило, являются небольшие по территории государства с компактно проживающим однородным населением. Унитарные государства бывают централизованными – Норвегия, Румыния, Швеция, Дания и др., и децентрализованными (регионалистскими) или унитарные государства с автономиями, в которых при наличии единой территории имеются автономные образования. Например, Китай, имеющий в своем составе ряд автономий – Тибет, Внутренняя Монголия, Гонконг и др.; Украина с Крымской автономной республикой; Узбекистан с Каракалпакской автономной республикой; Дания, имеющая Фарерские острова и Гренландию. В таких государствах крупные административно-территориальные единицы – регионы, пользуются широкой автономией, обладают своими предметами ведения, но их статус определяется центральной государственной властью (Конституцией или специальным законом о таком регионе).

Федерация – сложное союзное государство, части которого являются государственными образованиями, в их статусе присутствуют и элементы государственного суверенитета и другие признаки государственности. Субъекты федерации (области, республики, штаты, округа, земли и др.) имеют собственное административное деление. 

Существуют два уровня государственного аппарата: федеративный и уровень субъекта федерации. Парламент имеет двухпалатную структуру, причем одна из палат отражает интересы субъектов федерации и при ее формировании используется принцип равного представительства всех субъектов федерации вне зависимости от численности населения, проживающего на их территории. 

Гражданство — двойное, каждый гражданин – гражданин федерации и одновременно соответствующего субъекта федерации. 

Существуют две правовые системы: федеральная и субъектов федерации. У последних имеется право принятия собственной конституции (устава). Установлен принцип иерархии законов: конституция и законы субъектов федерации не должны противоречить федеральному законодательству. 

Наряду с федеральной судебной системой субъекты федерации могут иметь собственные суды, но федеральная конституция устанавливает общие принципы судоустройства и судопроизводства.

 Существует двухканальная система налогов: наряду с федеральными налогами, поступающими в федеральную казну, устанавливаются и налоги субъектов федерации.

Федерациями являются, например, Федеративная Республика Германия, Индия, Мексика, Канада.

По соотношению статусов различных видов субъектов, входящих в состав федерации, она может быть симметричной (субъекты равны и равноправны) и ассиметричной (одни субъекты обладают большими правами, большим объемом предметов ведения, чем другие).

По правовой основе, на которой создается федерация, она может быть договорной (т.е. возникает в результате соглашения об объединении в одно государство нескольких суверенных государств – отчасти США и Россия) или конституционной (так, регионалистское унитарное государство может преобразоваться в федерацию путем проведения конституционной реформы – Бельгия).

По субъектному составу федерации бывают территориальными (США) и национально-территориальными (Российская Федерация).

Конфедерация – временный союз государств, образуемый на основе договора для достижения политических, военных, экономических и прочих целей. Для конфедерации характерно следующее:

1. конфедерация не обладает суверенитетом, им обладают лишь составившие конфедерацию государства;
2. единая территория отсутствует – конфедерация состоит из территорий входящих в ее состав государств;
3. отсутствует общий для объединившихся субъектов центральный государственный аппарат, но могут быть образованы центральные органы, которые обладают полномочия, делегированными им государствами — членами конфедерации (эти органы не обладают прямой властью над государствами, входящими в конфедерацию, их решения принимаются по принципу единогласия и осуществляются только с согласия органов власти соответствующих государств);
4. отсутствует единая система законодательства;
5. отсутствует единое гражданство, так как каждое государство – член конфедерации имеет свое гражданство;
6. налоги конфедерации отсутствуют, бюджет формируется из добровольных взносов членов конфедерации;
7. субъекты конфедерации – суверенные государства обладают правом свободного выхода из ее состава. 

Конфедерация представляет собой непрочное государственное образование и существует сравнительно недолго: они либо распадаются (как это произошло с Сенегамбией — объединением Сенегала и Гамбии в 1982 — 1989 гг.), либо преобразуются в федеративные государства (как это, например, было со Швейцарией, которая из конфедерации Швейцарский Союз, существовавшей в 1815-1848 гг., трансформировалась в федерацию).

В настоящее время примеров конфедераций нет.

Кроме перечисленных, существуют (или ранее существовали) и другие – нетипичные – формы государственного устройства, например: содружество государств (СНГ), уния (Австро-Венгрия) и другие. Эти формы имеют больше характер международных объединений, чем государств.

Вопрос 15. Политическая система общества: понятие, структура, основные закономерности развития

Политика (от греческого politika — государственные или общественные дела) — сфера деятельности, связанная с отношениями между социальными группами, сутью которой является определение форм, задач, содержания деятельности государства.

Государство — это такая форма организации общественной жизни, которая не может быть создана разрозненными усилиями отдельных лиц. Выделившись из общества, государство становится его основной властвующей политической организацией. Наряду с государством в обществе возникают и функционируют другие организации, которые объединяют людей по их разнообразным интересам: политическим, экономическим, духовным, профессиональным. Это политические партии, профсоюзы, творческие объединения, молодёжные, женские, религиозные организации, органы общественной самодеятельности, акционерные общества и т.д. Все они в той или иной мере участвуют в политической жизни страны и, таким образом, органически вплетаются в ткань политической системы общества.

Политическая система общества – это совокупность государственных и общественных органов и организаций, через которые граждане участвуют в политической жизни и осуществляют политическую власть, а также политического сознания, социальных норм, общественных отношений, которые влияют на политическую действительность.

Наука знает два типа социальной среды, формирующих политические системы. Первый базируется на распределительной основе в обществах азиатского способа производства, в социалистических обществах сталинского типа; второй — на рыночной товарно-денежной основе экономической жизни общества, на практике и идеологии свободного предпринимательства. Этот тип сейчас наиболее распространен как либерально-демократическая модель общественного развития. Однако, на практике существует еще одна организация социальной среды — смешанная конвергенционная. Такие политические системы, как правило, нестабильны, противоречивы и эволюционируют в конечном итоге в системы одного из двух типов социальной среды. Например, система, возникшая в 80-х годах ХХ века в нашей стране, эволюционирует с огромными противоречиями и трудностями в направлении либерально-демократической модели.

Структуру политической системы составляют следующие элементы:

1. государство;
2. политические партии, движения, общественные организации и др.;
3. политические отношения между элементами системы;
4. политическое сознание;
5. традиции политической жизни, политические нормы;
6. политическая деятельность;
7. правовые нормы.

Все элементы можно распределить в 4 подсистемы: институциональную, коммуникативную, нормативную и культурно-идеологическую.

К институциональной подсистеме относятся политические организации (институты), среди которых особое место занимает государство. Из негосударственных организаций большую роль в политической жизни общества играют политические партии и общественно-политические движения. Все политические институты можно условно разделить на три группы. К собственно политическим относятся организации, непосредственной целью существования которых является осуществление власти или воздействие на неё (государство, политические партии и общественно-политические движения). Ко второй группе – несобственно-политических – относятся организации, осуществляющие свою деятельность в экономической, социальной, культурной сферах жизни общества (профсоюзы и кооперативные организации и т.п.). Они не ставят перед собой самостоятельных политических задач, не участвуют в борьбе за власть. Однако их цели не могут быть достигнуты вне политической системы, а поэтому подобные организации должны участвовать в политической жизни общества, отстаивая свои корпоративные интересы, добиваясь их учета и реализации в политике. Наконец, к третьей группе относятся организации, деятельность которых имеет лишь незначительный политический аспект. Они возникают и функционируют для реализации личных интересов и склонностей какого–либо слоя людей (клубы по интересам, спортивные общества), приобретая политический оттенок как объекты воздействия со стороны государства и других собственно политических институтов. Сами же они не являются активными субъектами политических отношений.

Коммуникативная подсистема политической системы общества – это совокупность отношений и форм взаимодействия, складывающихся между классами, социальными группами, нациями, индивидами по поводу их участия в осуществлении власти, в выработке и осуществлении политики. Политические отношения являются результатом многочисленных и разнообразных связей субъектов политики в процессе политической деятельности. Вступать в них людей побуждает их собственные политические интересы и потребности. Выделяют первичные и вторичные (производные) политические отношения. К первичным относятся различные формы взаимодействия между социальными группами (классами, нациями, сословиями), а также внутри них. Ко вторым — отношения между государствами, партиями, другими политическими институтами, отражающими в своей деятельности интересы определенных социальных слоев или всего общества.

Нормативную подсистему составляют политические нормы и традиции, определяющие и регулирующие политическую жизнь общества, на основе которых строятся политические отношения. Наиболее важную роль играют в ней правовые нормы. Деятельность партий и иных общественных организаций регламентируется их уставными и программными нормами — политическими нормами. Во многих странах (например, в Англии) наряду с политическими партиями большое значение имеют неписаные обычаи и традиции.

Культурно-идеологическая подсистема политической системы представляет собой совокупность различных по своему содержанию политических идей, взглядов, представлений, чувств участников политической жизни. Политическое сознание субъектов политического процесса функционирует на двух уровнях – теоретическом (политическая идеология) и эмпирическом (политическая психология). К формам проявления политической идеологии относятся взгляды, лозунги, идеи, концепции, теории, а к политической психологии – чувства, эмоции, настроения, предрассудки, традиции, но в политической жизни общества они равноправны.

Закономерности развития политической системы представляют собой объективные, устойчивые, повторяющиеся связи, характеризующие сущностное единство и динамизм политических явлений на различных этапах бытия. Политическая система состоит из противоположных сторон, находящихся в отношениях противоречия. Разрешение и преодоление таких противоречий и составляет внутренний источник её саморазвития. Например, по мере своего развития государство под воздействием демократических институтов гражданского общества создает комплекс политических и правовых институтов и режимов регулирования, обеспечивающих свободу и развитие личности. Это получает отражение в конституциях и других правовых актах. Идет постоянная борьба по изменению соотношения между потребностями граждан в самоуправлении и противодействием этому бюрократического аппарата государства, и в результате ее степень участия народных масс в управлении государственными делами возрастает. Политически грамотное население, несомненно, значительно больший интерес проявит к деятельности политических партий и общественных организаций. Но и политическим партиям следует значительно активизировать свою связь с населением, постоянно проводить работу по вовлечению граждан в свои ряды. Решающее значение в деле совершенствования политической системы имеет деятельность государства по укреплению законности в сфере политических отношений.

Вопрос 16. Государственный (политический) режим: понятие и виды

Государственный (политический) режим – это совокупность политико-правовых средств, способов и методов осуществления государственной власти, выражающих ее содержание и характер. Это наиболее динамичная часть формы государства. Демонстрируя реальный процесс функционирования властных институтов, режим достаточно четко раскрывает социальную сущность государства.

Каждый режим отражает специфические особенности того или иного государства, а также его место среди других государств. Возникновение и смена режима является, как правило, следствием сложного взаимодействия внешних и внутренних факторов. Выделяют демократический и антидемократические режимы: деспотию, тиранию, тоталитаризм, авторитаризм и фашизм, как крайнюю агрессивную форму тоталитаризма. 

В рамках одного и того же типа государств существуют различные, порой антагонистические режимы. Так, среди полисов Древней Греции выделяются аристократические, олигархические, тиранические, демократические и иные режимы.

В современном мире произошла определенная унификация режимов. Основные их виды: демократический, тоталитарный и авторитарный.

Демократический режим реально обеспечивает основные права и свободы человека. Термин «демократия» греческого происхождения и означает «власть народа». Классическим образцом античной демократии считаются Афины. В европейском Средневековье также неоднократно возникали демократические города-государства, например, Новгород, Венеция, Женева и др. Для него характерны: признание народа единственным источником власти; признание прав и свобод граждан, прежде всего, политических, в равной мере за всеми гражданами государства; представительная демократия; разделение властей; политический плюрализм; разрешение конфликтов правовым путем.

Наиболее зрелая разновидность демократического режима – так называемые, либерально-демократические режимы, заметно различающиеся в зависимости от национальных особенностей.

Антидемократический режим — это политико-правовой режим, основанный на попрании прав и свобод человека и установлении диктатуры одного человека или группы лиц.

Тоталитарный режим — это разновидность антидемократического режима, претендующий на полный контроль над личностью со стороны государства. Для него характерны: культ харизматичного вождя; срастание правящей партии и аппарата государства; наличие официальной идеологии (коммунизм, национал-социализм, фашизм), являющейся своего рода светской религией; гипертрофированная роль аппарата насилия; фиктивность законодательства; подчинение экономики (как правило милитаризованной) государству.

Среди основных разновидностей тоталитарного режима наиболее исследованными являются сталинистский, национал-социалистический и фашистский режимы.

Авторитарный режим — политический режим, сохраняющий монополию на власть и контроль за политической жизнью государства, но не претендующий на тоталитарный контроль над обществом.

Наиболее распространенные авторитарные режимы имеют следующие общие признаки: концентрацию власти у одного лица или небольшой группы лиц (правящая элита), народ отчужден от власти; централизация власти и ее неподконтрольность гражданам; запрещение политической оппозиции; потенциальная опора на силу, которая, однако, не всегда используется в форме систематического полицейского террора; отказ от тоталитарного контроля над обществом, невмешательство во внешнеполитические сферы жизни. Режим, в основном, занимается обеспечением собственной безопасности и стабильности. Авторитарный режим носит переходный характер между тоталитарным и демократическим.

 Во всех остальных отношениях подобные режимы весьма далеки друг от друга. Ученые-юристы выделяют прогрессивные и консервативные авторитарные режимы. Также различают менее жесткие и более жесткие авторитарные режимы. Некоторые из разновидностей авторитарного режима приближаются к тоталитарному, другие близки к демократическому. В кризисные эпохи – особенно в молодых государствах – авторитарный режим становится условием общественного выживания.

Вопрос 17. Государство, как институт политической системы общества

Политическая система – совокупность различных политических институтов, социально-политических общностей, форм взаимодействий и взаимоотношений между ними, в которых реализуется политическая власть. Иначе говоря, это сложный, многокомпонентный механизм интеграции социума.

Политические системы классифицируются по различным основаниям. Наиболее основательная типология предложена Ш. Эйзенштадтом. В качестве основных он выделяет следующие типы:

1. примитивные политические системы;
2. патримониальные империи (типа державы Каролингов или Рюриковичей, отличающиеся особой ролью правящего рода);
3. империи кочевников;
4. города-государства;
5. феодальные системы
6. централизованные бюрократические системы (такие как Китайская и Римская);
7. современные общества разного типа (демократические, авторитарные, тоталитарные, «слаборазвитые»).

Ядром любой политической системы является государство (в примитивной системе, предшествующей государству, – институт вождества). Государство нельзя отождествлять с политической системой, его следует рассматривать в качестве важной составной части этой системы. 

По сравнению с другими институтами – сначала кланами, родами, затем корпорациями, церквями, партиями – государство имеет уникальные преимущества. Особое место государства в политической системе предопределено тем, что оно:

—   представляет собой организацию всех граждан, только ими и от его имени принимаются властные решения, касающиеся всех членов общества и обязательные для выполнения каждым; 

— имеет самую широкую социальную основу, выражая интересы основной части населения;

— является единственной политической организацией, обладающей специальным аппаратом управления и принуждения, распространяющим свою власть на всех членов общества;

—  является собственником государственного сектора экономики и оказывает решающее влияние на экономическую жизнь общества;

— устанавливает правовые основы функционирования всей политической системы и прямые запреты на работу тех или иных общественных организаций, принимает законы, определяющие порядок создания и деятельности других политических организаций;

— располагает огромными материальными ресурсами, позволяющими обеспечить реализацию своей политики;

— выполняет интегрирующую роль в рамках политической системы, являясь «стержнем» политической жизни общества, поскольку именно вокруг государственной власти разворачивается политическая борьба.

Таким образом, государство является единственной полновластной организацией в масштабе всей страны.

Сама двойственная природа государства, олицетворяющего нацию, и в то же время являющегося обособленным от нее субъектом, наделяет данный институт особой политической гибкостью. Что особенно важно в современных условиях, когда утвердились – по крайней мере, в цивилизованном мире, – политическое и идеологическое многообразие, многопартийность, оформилось гражданское общество, стало более действенным международное право.

Вопрос 18. Возникновение и развитие идеи правового государства

Правовое государство – это государство, руководствующееся правом в полном смысле этого слова, и сознающее свою ответственность перед обществом.

Идея правового государства возникла задолго до появления самого этого термина и идет от греческой традиции. Солон, Аристотель, Сократ говорили о необходимости такого государства, где бы жизнью общества управлял бы лишь закон, а не воля правителя. Аристотель выделял два рода правления, один из которых направлен к выгоде правителя, другой — к интересам общества. Платон считал, что неизбежна гибель полиса, в котором власть правителя выше, чем власть действующих законов.

Собственно юридическое понимание связи государственности и права осуществил Цицерон. Античный мир положил начало концепции правового государства в силу самого устройства своего социума. Утвердившаяся частная собственность, рабовладельческая демократия, появление отчасти сводной личности, весьма рано выявили различные коллизии, например, между законом и правом в целом, между обществом и его представителями. Итак, уже в древности начинаются поиски принципов, форм и конструкций для установления взаимных связей, зависимостей и согласованного взаимодействия права и власти. Но говорить о становлении концепции правового государства во времена античности преждевременно, так как существовавшая в те времена действительность не могла еще дать необходимой информации.

Античное наследие было востребовано впоследствии в средние века и в начале Нового времени. Именно тогда, в условиях преодоления феодального произвола и абсолютистского деспотизма, в Западной Европе начинается второй этап разработки категории правового государства.

Гроций, Локк, Монтескье, Кант и другие мыслители того времени рассматривали правовое государство, прежде всего, как гаранта политической свободы как общества в целом, так и отдельного гражданина. 

При этом был поставлен вопрос не только о правовых принципах государства, но и о конкретных мерах, гарантирующих реализацию этих принципов. В данном случае особе значение имело положение о разделении ветвей власти. Триада – законодательная, исполнительная и судебная – властей стала теоретической основой разработки конституционного права. Эпоха великих западных революций позволила, казалось бы, перевести идею правового государства в практическую плоскость.

В истории русской правовой мысли идею правового государства в конце XIX — начале XX веков в теоретической ее завершенности сформулировали виднейшие представители русской философии и права Н.М. Коркунов, С.А. Котляревский, П.И. Новгородцев, С.А. Мурашов, Г.Ф. Шершеневич, Б.Н. Чичерин. Их основные теоретические позиции:

— жизнь человека — абсолютная ценность в обществе и государстве;

— права человека «естественны», так как эти права изначально присущи людям как человеческим существам, а не членам той или иной социально-политической системы;

— право человека на достойное его существование, которое государство обязано обеспечить, гарантировать гражданам;

— закон выше политической и экономической власти;

— в обществе необходимы, как минимум, две политические силы;

— государство есть правовая организация народа.

Таким образом, идея правового государства, зародившаяся в античную эпоху, усилиями передовых мыслителей нескольких столетий превратилась в стройную теорию, а впоследствии нашла свое практическое воплощение в ряде стран мира.

Вопрос 19. Основные характеристики и принципы правового государства

Правовое государство — это форма осуществления народовластия, политическая организация граждан, функционирующая на основе права, инструмент защиты и обеспечения прав, свобод и обязанностей каждой личности.  

Правовое государство отличает совокупность принципов, требований. Принципы — это основополагающие требования, определяющие в своей совокупности идеальную модель государства, которое могло бы называться правовым. В реальной действительности они в полной мере не достижимы, но как ориентир, приближающий к идеальной модели, весьма важны. Самые значимые из них следующие:

1) верховенство права. Это означает, что все государственные органы, должностные лица, общественные объединения, граждане в своей деятельности обязаны подчиняться требованиям закона. Должна соблюдаться и иерархия законов: они не должны противоречить ни конституции, ни друг другу. Все иные нормативно-правовые акты должны издаваться в полном соответствии с законами, не изменяя и не ограничивая их; 

2) разделение властей. Разделение власти на законодательную (избранную народом и призванную вырабатывать стратегию развития общества путем принятия законов), исполнительную (назначаемую представительным органом власти и занимающуюся реализацией законов и оперативно-хозяйственной деятельностью) и судебную (выступающую гарантом восстановления нарушенных прав, справедливого наказания виновных) ветви, их взаимоограничение и взаимный контроль, что исключает узурпацию власти одним из ведомств; 

3) признание, соблюдение, обеспечение и охрана прав и свобод человека. Государство должно не только провозгласить, но и закрепить фундаментальные права человека в своих законах, гарантировать их и реально защищать на практике. Этот принцип нашел свое закрепление в статье 2 Конституции Российской Федерации, где сказано: «Человек, его права и свободы являются высшей ценностью»;

4)  взаимная ответственность государства и личности. За нарушение закона должна обязательно последовать предусмотренная законом мера ответственности, невзирая при этом на личность правонарушителя. В условиях правового государства личность и властвующий субъект должны выступать в качестве равноправных партнеров, заключивших своеобразное соглашение о взаимном сотрудничестве и взаимной ответственности. Устанавливая в законодательной форме свободу общества и личности, само государство несвободно от ограничений в собственных решениях и действиях.

Правовое государство предполагает и некоторые дополнительные характеристики. Именно они обеспечивают эффективное функционирование названных выше принципов. Среди них: конкурентная экономическая среда (производственные отношения должны базироваться на многоукладности, на различных формах собственности как равноправных и в одинаковой мере защищенных юридически); политический плюрализм; культура цивилизованного разрешения конфликтов; наличие гражданского общества, целостной системы объединений, ассоциаций, позволяющих активной части населения выступать в роли как критика властных институтов, так и их партнера; соответствие норм внутреннего законодательства общепризнанным принципам и нормам международного права.

Вопрос 20. Формирование правового государства в России: проблемы и перспективы

Действующая Конституция Российской Федерации, принятая на всенародном референдуме 12 декабря 1993 года, конституировала Российскую Федерацию как демократическое правовое государство с федеративной формой государственного устройства. В ней закреплен и демократический режим, и его основные институты, принцип верховенства Конституции и законов, принцип разделения властей. Отдельная глава Конституции посвящена правам и свободам граждан РФ, которые сформулированы в соответствии с нормами международного права. 

Однако процесс формирования правового государства в России сталкивается со значительными трудностями, идет весьма медленно и достаточно противоречиво. В России пока еще не удалось реализовать в полной мере ни одного из основных принципов правового государства. Хотя произошло обновление отраслевого законодательства, возникли новые государственно-правовые институты, такие как институт Президента, Конституционный Суд и другие, сформированы такие демократические структуры как мировой суд, третейские суды, органы местного самоуправления и т.д. 

И все-таки и поныне перспективы утверждения правового государства в России не вполне ясны.

Формально после крушения советского строя утвердился демократический режим. Но государство остается доминирующим над обществом институтом, во многом авторитарным, самодовлеющим. Сказывается историческая инерция: столетия противостояния внешнему миру – то в качестве «Третьего Рима», то как «оплота мирового социализма» – закрепили роль государства как верховного собственника, эксплуататора, и в то же время модернизатора страны.

Сложился и соответствующий национальный менталитет – общинный, консервативный, оправдывающий растворение личности в государстве. Власть не может и не умеет управлять на основе закона, граждане отвечают ей уклонением от его выполнения. Мы практически стоим у опасного рубежа, когда судья или иной правоприменитель может по своему собственному усмотрению выбирать норму, которая кажется ему наиболее приемлемой. Как результат — наряду с теневой экономикой у нас уже формируется и своего рода теневая юстиция. Это подрывает доверие к государству. 

Все еще не изжиты случаи нарушения принципа верховенства закона. Государство оказывается неспособным обеспечить в должной мере права и свободы своих граждан в сфере образования, здравоохранения, социального обеспечения.  

Население лишилось права отзыва депутатов, не оправдавших его доверия.

В целом, анализ современной ситуации приводит к следующим выводам: для реального построения правового государства в России необходимо:

— преодолеть правовой нигилизм как на нормотворческом и правоприменительном уровнях, так и в общественном сознании, воспитывать в обществе уважение к праву;

—    усилить контроль за исполнением уже принятых законов;

— устранить декларированность прав и свобод путем установления реального процессуального порядка их судебной защиты, преодолеть идеологию недоверия к государству и его органам как институтам, противостоящим интересам индивида, способствовать формированию отношения к государству как к гаранту и защитнику прав и законных интересов граждан;

—  обеспечить реальное участие граждан в принятии и реализации общественно значимых решений на всех уровнях — от местного до государственного, поскольку только этим способом можно сформировать развитое гражданское общество, без которого правовое государство немыслимо.

Решение этих вопросов будет означать реализацию принципов правового государства, его создание де-факто.

Вопрос 21. Гражданское общество как исторический тип социальной организации

Гражданское общество — это такое состояние общества, когда человек является высшей ценностью, признаются, соблюдаются и защищаются его права и свободы, государство способствует динамичному развитию экономики и политической свободе, находится под контролем общества, государственная и общественная жизнь основываются на праве, идеалах демократии и справедливости.

Основными признаками гражданского общества являются:

— свобода, которая в полной мере обеспечивается когда индивид не зависим от государства, является собственником и обладает средствами, необходимыми для достойного существования, имеет возможность свободно формировать свои политические убеждения и выражать их;

— открытость общества подразумевающая наличие информационной свободы, свободы мысли и слова, образования и воспитания, перемещения внутри страны и свободный выезд за ее пределы;

— плюрализм гражданского общества характеризуется наличием в обществе различных классов, слоев, социальных групп, имеющих собственные интересы, а, соответственно, наличием политических сил, выражающих данные интересы, их свободной конкуренции, то есть наличием развитой структурированной политической системы;

— правовой характер гражданского общества, который имеет место только в правовом государстве;

— самоуправляемость и саморазвитие выражаются в том, что индивиды, классы, социальные группы самостоятельно устанавливают и регулируют взаимоотношения между собой, не прибегая к услугам государства как арбитра. Гражданское общество имеет в самом себе экономический, политический и культурно-нравственный потенциал для собственного воспроизводства и дальнейшего развития. 

Если всякое государство организовано как вертикальная система и представляет собой иерархию государственных органов и должностных лиц, связанных отношениями соподчиненности, государственной дисциплины, то гражданское общество представляет собой горизонтальную систему многообразных связей и отношений граждан, их объединений и союзов. Не государство формирует гражданское общество, а взаимодействующие между собой индивиды, наделенные правами и преследующие свои цели.

Таким образом, гражданское общество – это совокупность общественных объединений, позволяющих активному меньшинству защищать интересы социальных, этнических и иных групп или всего населения. Данное явление – антипод государства, и в то же время его партнер. Это своеобразный тип социальной организации, возникающий там и тогда, где налицо есть:

во-первых, правовое государство, реально обеспечивающее права и свободы;

во-вторых, зрелый цивилизованный капитализм, готовый к компромиссам ради поддержания мира в обществе и сознающий свою социальную ответственность;

в-третьих, стабильный и многочисленный средний класс как собственников в полном смысле этого слова, так и владельцев знаний и умений.

Цель гражданского общества – гарантировать свободу граждан (в том числе от чрезмерного вовлечения в политику) и обеспечить эффективный контроль населения над властью.

Исторически становление гражданского общества – как и правового государства – закономерное следствие индустриального и постиндустриального развития. Как правило, данный процесс идет как «снизу», так и «сверху», но в обществах переходного типа решающие импульсы идут от верховной власти, что оборачивается определенными издержками.

Вопрос 22. Государственный механизм (аппарат): понятие, признаки и принципы

Механизм государства – это целостная иерархическая система государственных органов, учреждений и иных государственных структур, практически осуществляющих государственную власть, задачи и функции государства.

Понятие «механизм государства» тесно связано с категорией «государственный аппарат». Обобщая основные подходы, можно выделить три наиболее значимые концепции относительно понятия «механизма государства». 

Первая из них – концепция широкого и узкого толкования механизма государства, определяющая его в узком смысле как аппарат государственной власти (управления), а в широком как политическую систему общества. 

Вторая концепция – традиционная, рассматривающая механизм государства только как аппарат государственной власти.

Третья концепция – расширительная, характеризующая механизм государства как систему всех государственных органов, государственных организаций, предприятий и учреждений.

В теории государства и права понятие государственного аппарата, если иное не оговорено, употребляется в своем широком значении, то есть как адекватное категории механизма государства.

Признаками (характерными чертами) механизма государства, позволяющие отграничить его как от негосударственных структур в политической системе общества, так и от отдельно взятых государственных органов являются:

а) это целостная система. Целостность ее обеспечивается едиными принципами организации и деятельности государственных органов и учреждений, едиными задачами и целями их деятельности.

б) это социальная система. В государственных органах и учреждениях работают люди – лица, замещающие государственные должности,  государственные служащие (чиновники). 

в) это иерархическая система. Государственные органы связаны между собой началами субординации (подчинения) и координации (согласования деятельности).

г) материально-техническая и иная обеспеченность.  Для реализации государственной внутренней и внешней политики механизм государства имеет все необходимые ресурсы: средства принуждения (полицию, армию, тюрьмы), финансовые ресурсы, человеческие ресурсы и т.п.

д) властные полномочия. Государственные органы практически осуществляет государственную власть, для чего наделяются соответствующими полномочиями. Другие элементы государственного механизма, хотя и не осуществляют публичную власть, тем не менее, для выполнения своих функций могут наделяться такими ресурсами, которые составляют прерогативы государства.

Принципы, на которых основан механизм государства, – это наиболее общие руководящие начала его организации и функционирования. К ним относятся:

• принцип законности. Организация и деятельность всех звеньев этого механизма должна быть основана на законе и подчинена его нормам;
• принцип эффективности. Деятельность государственного механизма направлена на конкретный результат – выполнение государственных функций, решение стоящих перед государством задач;
• принцип профессионализма. Те или иные должности в государственном аппарате, других структурах механизма должны замещаться квалифицированными компетентными работниками. Это в определенной степени является залогом эффективности функционирования данного механизма.
• принцип демократизма. Государственный механизм должен обеспечивать участие граждан, народа (как источника государственной власти) в принятии властных решений. Этот принцип реализуется через институты выборов (формирование некоторых государственных органов), референдума (принятие властных решений народным голосованием), он проявляется в доступности государственной службы и т.п.
• принцип гуманизма. Данный принцип выражается, например, в норме ст. 18 Конституции РФ, согласно которой права и свободы человека и гражданина определяют деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием;
• принцип гласности. Предполагает прозрачность (транспарентность) деятельности государственных органов, их доступность общественному контролю, информированность населения об их деятельности;
• принцип централизма. Отражает иерархическую структуру государственного механизма, подчинение нижестоящих органов вышестоящим, а также существование контроля со стороны одних органов за деятельностью других.
• принцип разделения властей. Один из основных принципов механизма современного демократического государства, позволяет обеспечить баланс между ветвями государственной власти, не допускает концентрацию всех властных функций в одного органе или у одного должностного лица, создает цивилизованное разделение труда в механизме управления государством;
• принцип сочетания коллегиальности и единоначалия. Предполагает наличие в государственном механизме как органов, решения в которых принимаются в результате согласованного волеизъявления его членов или их большинства (парламент), так и в приказном порядке руководителем органа (министерство)

и другие принципы.

Вопрос 23. Органы государства и их классификация

Механизм государства состоит из различных частей, имеющих специфическое устройство и выполняющие свойственные им функции. Основным элементом этого механизма является орган государства.

Государственный орган — это составная часть механизма государства, которая имеет собственную структуру, определенные законом полномочия властного характера по управлению конкретной сферой общественной жизни и тесно взаимодействует с другими элементами государственного механизма, образующими единое целое.

Принципиальное различие органа государства от различных общественных организаций и объединений в том, что орган государства представляет собой организацию власти, он наделяется властно-принудительными полномочиями для осуществления своих функций, имеет свою сферу, область занятий, которую именуют предметом ведения.

Признаки государственного органа состоят в том, что он:

— представляет собой самостоятельный элемент государственного аппарата;

— все органы государства образуются в законодательном порядке, то есть на основе правовых актов, которые определяют его компетенцию;

— наделён властными полномочиями, в том числе возможностью применения принуждения;

— органы государства тесно взаимодействуют между собой.

Компетенция государственного органа — это объем и перечень государственно-властных полномочий, закрепленных за органом, а также его юридические обязанности. Кроме того, часто в понятие компетенции включается перечень вопросов, по которым данный орган вправе самостоятельно принимать властные решения.

Иерархия государственных органов предусматривает подотчетность и подконтрольность одних органов другим.

Существует несколько классификаций государственных органов:

1. По порядку их создания и характеру выполняемых ими задач (в соответствии с принципом разделения властей):

а) представительные (законодательные) (Государственная Дума, Совет народных депутатов и т. п.);

б) исполнительные (Министерство образования и науки, Правительство Воронежской области и т.п.);

в) судебные (Верховный суд РФ, Воронежский областной суд и т.д.);

г) контрольно-надзорные органы (Прокуратура РФ, прокурор Воронежской области);

1. По сроку полномочий:

а) временные — создаются для достижения краткосрочных целей (Учредительное собрание, Временное правительство);

б) постоянные — создаются без ограничения срока полномочий (Правительство РФ, император России);

1. По месту в иерархии государственных органов:

а) высшие или федеральные (Государственная Дума РФ, Президент РФ);

б) орган субъектов государства (Правительство Москвы, Воронежская областная дума);

в) местные (Муниципальный совет, Администрация городского округа);

1. По порядку осуществления компетенции:

а) коллегиальные — совместно принимающие властные решения (Совет Федерации РФ, Верховный суд РФ);

б) единоначальные  — орган, в составе которого одно должностное лицо, в компетенцию которого входит право принятия самостоятельно властного решения (Председатель Правительства РФ, губернатор, генеральный прокурор). 

1. По порядку формирования:

а) первичные — непосредственно избираются населением (Президент РФ, Воронежская областная Дума);

б) производные — формируются первичными органами (посол России во Франции, губернатор, Министерство здравоохранения и социального развития);

в) наследственные (монарх).

1. По правовым формам деятельности:

а) правотворческие (парламент);

б) правоприменительные (налоговая инспекция);

в) правоохранительные (районный отдел внутренних дел, городская прокуратура).

1. По характеру компетенции:

а) орган общей компетенции — имеют широкий круг вопросов, относящихся к предмету ведения (Президент, Правительство);

б) органы специальной компетенции — полномочия ограничены определенной сферой (МВД).

Вопрос 24. Исполнительные органы власти РФ: понятие, виды, функции

Исполнительные органы власти (или органы исполнительной власти) в Российской Федерации – это часть системы органов государственной власти (т.е. часть государственного аппарата), учреждаемая для исполнения и обеспечения исполнения законов и иных нормативных правовых актов, реализации функций государственного управления во всех сферах жизни государства и общества посредством специальных форм и методов управленческой деятельности.

В Российской Федерации исполнительную власть осуществляет Правительство, состоящее из Председателя (премьер-министр), его заместителей и федеральных министров (глава 2 ст. 6-11 ФКЗ «О Правительстве Российской Федерации»).

Председатель Правительства назначается Государственной Думой РФ по представлению Президента РФ. Президентом по представлению Председателя Правительства назначаются на должность его заместители и федеральные министры.

Правительство издает постановления и распоряжения.

В структуру федеральных органов исполнительной власти РФ входят: федеральные министерства (например, Министерство финансов, Министерство внутренних дел, Министерство обороны), федеральные агентства (например, Федеральное агентство по образованию, Федеральное агентство по науке и инновациям, Федеральное медико-биологическое агентство), федеральные службы (например, Федеральная служба по надзору за соблюдением законодательства в области охраны культурного наследия, Федеральная служба безопасности, Федеральная служба по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека).

Виды органов исполнительной власти:

по правовой основе образования: конституционные (Правительство РФ), созданные на основе законов (Федеральная служба безопасности РФ, органы милиции), созданные на основе подзаконных нормативных правовых актов (федеральные службы, агентства и другие органы, созданные в соответствии с указами Президента РФ);

по содержанию деятельности: общей компетенции (Правительство РФ, администрация или правительство субъекта РФ), специальной (отраслевой) компетенции (Министерство внутренних дел РФ, Министерство иностранных дел РФ и т.п.);

по порядку решения вопросов: коллегиальные (Правительство РФ, межведомственные комиссии при Правительстве и т.п.), единоначальные (федеральная служба во главе с ее руководителем (директором));

в зависимости от подчиненности (и в связи с государственным устройством): федеральные органы исполнительной власти (бывают центральными (МВД России) и территориальными (управления и отделы внутренних дел в субъектах РФ и их административно-территориальных единицах)), исполнительные органы государственной власти субъекта РФ (также бывают центральными (администрация области) и территориальными (создаются в соответствии с административно-территориальным устройством субъекта на местах)).

Функциями (основными направлениями деятельности) исполнительных органов власти являются:

а) государственное управление в узком значении, как исполнительно-распорядительная деятельность (деятельность по исполнению и обеспечению исполнения законов, указов Президента и других нормативных правовых актов) в различных сферах государственной жизни (в сфере экономики, административно-политической сфере, сфере образования и науки и т.д.)

б) издание подзаконных (т.е. на основании и во исполнение законов) нормативных правовых актов;

в) административных контроль и надзор (т.е. проверка исполнения законов, соответствия законам деятельности нижестоящих органов вышестоящими и принятие мер по устранению нарушений) 

и другие функции.

Функции органов исполнительной власти весьма разнообразны, что можно продемонстрировать на примере федеральных органов исполнительной власти. В соответствии с Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» (с последующими изм. и доп.) к таким органам относятся:

• федеральные министерства, которые осуществляют функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в установленной сфере деятельности;
• федеральные службы, осуществляющие функции по контролю и надзору в установленной сфере деятельности или специальные функции в сфере обороны, госбезопасности и т.п.;
• федеральные агентства, осуществляющие функции по оказанию государственных услуг в установленной сфере деятельности и управлению государственным имуществом.

Вопрос 25. Судебные органы власти: понятие, виды, функции

Важное место в механизме государства занимает система судебных органов, основной социальной функцией которых является осуществление правосудия. В Российской Федерации это определено Конституцией РФ и Федеральным Конституционным законом «О судебной системе РФ».

Из Конституции РФ следует, что судебная власть как вид государственной власти принадлежит специальным органам государства — судам, входящим в судебную систему РФ. Судебная власть осуществляется посредством конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства (ст. 10; 118 Конституции РФ). Важнейшая функция судебной власти — осуществление правосудия, а также: конституционный контроль; контроль за законностью и обоснованностью решений и действий государственных органов, должностных лиц и государственных служащих в случае их обжалования в суд; санкционирование арестов, производимых органами дознания и предварительного следствия; разъяснения по вопросам судебной практики; участие в формировании судейского корпуса и ряд других.

В системе государственной власти судебная власть выступает главным уравновешивающим механизмом, позволяющим эффективно направлять действие законодательной и исполнительной власти в правовые рамки. Система суда включает в себя различные специфические судебные учреждения: конституционные (уставные), суды общей юрисдикции, арбитражные суды, военные суды, мировые суды.

Суд — это орган государства, осуществляющий правосудие в форме разрешения уголовных, гражданских и административных дел в установленном законами данного государства процессуальном порядке.

Будучи независимым от других властей, суд опирается только на закон и только ему подчиняется. При осуществлении правосудия он руководствуется такими демократическими принципами, как равенство всех перед законом и судом, участие присяжных заседателей, право обвиняемого на защиту, гласность судопроизводства.

В зависимости от правовой сферы, на которую распространяются правомочия, различают суды:

— общей юрисдикции (общегражданские суды) рассматривающие гражданские, трудовые, семейные споры, дела об административных правонарушениях и уголовные дела;

— специальной юрисдикции (специализированные суды) рассматривают дела, судопроизводство по которым имеют свою специфику (например, арбитражные суды);

— административные суды в основном рассматривают жалобы граждан на превышение государственными служащими своих полномочий, а также споры служащих с администрацией (в России таких судов нет, хотя предложения об них создании рассматриваются).

Согласно Конституции РФ и Федеральному Конституционному закону от 31.12.96 г. судебную систему РФ образуют:

1. Конституционный суд РФ действует в процессуальном порядке, определяемом Федеральным конституционным законом «О Конституционном суде» и разрешает дела о соответствии Конституции РФ нормативно-правовых актов РФ и субъектов РФ, разрешает споры о компетенции между федеральными органами государственной власти РФ и ее субъектов, рассматривает дела, связанные с охраной Конституции РФ, и дает ее толкование, который является официальным и обязательным для всех органов государственной власти и местного самоуправления, учреждений, организаций, должностных лиц, граждан и их объединений.
2. Верховный Суд РФ — высший судебный орган по гражданским, уголовным, административным и иным делам, подсудным судам общей юрисдикции, осуществляет в предусмотренных федеральным законом процессуальных формах судебный надзор за их деятельностью и дает разъяснения по вопросам судебной практики. В систему судов общей юрисдикции входят: верховные суды республик, суды краев, областей, городские, районные суды и мировые судьи.
3. Система арбитражных судов в Российской Федерации состоит из четырех уровней. Высший Арбитражный Суд и система арбитражных судов (федеральные окружные арбитражные суды, апелляционные арбитражные суды, арбитражные суды субъектов Федерации), которые разрешают экономические споры и иные дела, осуществляют в предусмотренных федеральным законом процессуальных формах судебный надзор за их деятельностью и дает разъяснения по вопросам судебной практики. Арбитражные суды в Российской Федерации разрешают экономические споры и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, с участием организаций, являющихся юридическими лицами, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющих статус индивидуального предпринимателя, а в случаях, предусмотренных арбитражным процессуальным законодательством и иными федеральными законами, с участием Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, образований, не имеющих статуса юридического лица, и граждан, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя.

Вопрос 26. Представительные органы власти Российской Федерации: понятие, виды, функции

Понятие «представительный орган власти» производно от понятия «представительная власть». Представительная власть – это комплекс полномочий, делегированных народом своим выборным представителям на строго определенный срок, а также полномочия представительных органов власти. Понятие представительной власти включает природу власти и способ ее осуществления. 

Представительную власть нельзя отождествлять с законодательной властью, поскольку не всякая представительная власть включает законодательные полномочия. Представительная власть, помимо законодательных полномочий, может иметь контрольные и распорядительные полномочия.

Исходя из вышеизложенного, представительные органы власти – это являющиеся частью государственного аппарата выборные органы, обладающие правом представлять интересы населения той или иной территории, формировать и выражать его волю и принимать от его имени властные юридически обязательные решения.

В Российской Федерации органы законодательной власти являются одновременно и представительными органами власти. Так, в ст. 94 Конституции РФ говориться, что Федеральное Собрание – парламент Российской Федерации – является представительным и законодательным органом Российской Федерации. В ст. 66 Конституции упоминается, что статус области, края, города федерального значения, автономного округа, автономной области определяется уставом, принимаемым законодательным (представительным) органом соответствующего субъекта РФ.

Как видно из приведенного примера, в Российской Федерации существуют федеральный представительный орган государственной власти – Федеральное Собрание РФ и региональные представительные органы – законодательные (представительные) органы субъектов РФ. Оба вида можно объединить под названием государственные представительные органы власти. Третий вид представительных органов власти современной России – представительные органы муниципальных образований, которые являются обязательным элементом структуры органов местного самоуправления.

Федеральное Собрание РФ как федеральный государственный орган состоит из двух палат: Государственной Думы и Совета Федерации.

Государственная Дума (состоит из 450 депутатов, избираемых на всероссийских выборах на пять лет (до 2009 г. – на четыре года) – является органом национального (народного) представительства. Совет Федерации (в него входят по одному представителю от органа законодательной власти и высшего органа исполнительной власти каждого субъекта Российской Федерации) – является органом регионального представительства.

Основными функциями палат являются:

• участие в законодательном процессе (Государственная Дума принимает федеральные законы, а Совет Федерации одобряет их);
• осуществление парламентского контроля за деятельностью органов исполнительной власти, за состоянием законности, правопорядка в стране (в форме парламентских слушаний, парламентского расследования, через Уполномоченного по правам человека в РФ, подотчетного Государственной Думе и т.п.);
• участие в формировании государственных органов (назначение на некоторые государственные должности (например, назначение на должность и освобождение от должности Председателя Центрального банка Российской Федерации относится к ведению Государственной Думы), назначение выборов Президента РФ (полномочие Совета Федерации));
• внутренняя организационная деятельность

и некоторые другие функции.

Сходными функциями обладают и законодательные (представительные) органы субъектов РФ. В соответствии со ст. 5. Федерального закона 1999 г. «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации» они:

 а) принимают конституцию субъекта Российской Федерации и поправки к ней, если иное не установлено конституцией субъекта Российской Федерации, принимает устав субъекта Российской Федерации и поправки к нему;

 б) осуществляют законодательное регулирование по предметам ведения субъекта Российской Федерации и предметам совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в пределах полномочий субъекта Российской Федерации;

 в) осуществляют иные полномочия, установленные Конституцией Российской Федерации, данным федеральным законом, другими федеральными законами, конституцией (уставом) и законами субъекта Российской Федерации.

Что касается функций представительных органов муниципальных образований, то они закреплены в ст. 35 Федерального закона 2003 г. «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации», а именно:

• принятие устава муниципального образования и внесение в него изменений и дополнений;
• утверждение местного бюджета и отчета о его исполнении;
• установление, изменение и отмена местных налогов и сборов в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах;
• принятие планов и программ развития муниципального образования, утверждение отчетов об их исполнении;
• определение порядка управления и распоряжения имуществом, находящимся в муниципальной собственности;

и другие.

Вопрос 27. Государственные органы власти РФ с особым конституционным статусом

1. В качестве самостоятельной группы органов государства выделяются органы прокуратуры. Они не входят в систему исполнительных органов, ни к судебной, ни к законодательной власти в РФ не относятся. Впервые прокуратура появилась во Франции в 1302 году как орган, представляющий интересы монарха. Россия созданием прокуратуры обязана Петру I. В своем указе 1722 года Император чётко обозначил функции этого органа: осуществление контроля за соблюдением законности в деятельности центральных и местных органов государственной власти, за соблюдением законности органами предварительного расследования и сыска, осуществление поддержания государственного обвинения в суде.

Сегодня прокуратура как часть государственного механизма в одних странах является составной частью суда (Испания, Италия), в других относится к органам исполнительной власти (США, Франция, Япония), в третьих выделена в отдельную систему и подотчётна парламенту (КНР, КНДР, Куба, Россия), в ряде стран отсутствует вообще (Великобритания). Функция прокуратуры заключается обычно в расследовании тяжких преступлений (в России в настоящее время эта функция формально изъята из ведения прокуратуры и передана специальному органу – Следственному комитету при прокуратуре РФ), санкционированию арестов (в России в настоящее время данная функция передана судам), поддержанию обвинения в судах, осуществлении надзора за соблюдением законности в стране.

В РФ в соответствии с Конституцией РФ прокуратура представляет собой единую централизованную систему органов, возглавляемую Генеральным прокурором РФ. Этот принцип означает единство целей и задач, стоящих перед прокуратурами всех звеньев и определяется общностью форм и методов осуществления надзора за исполнением законов, единством средств прокурорского реагирования на выявленные нарушения закона, а также принятием мер по предупреждению нарушений закона. Также к функциям прокуратуры относятся: надзор за соблюдением прав и свобод человека и гражданина всеми организациями и должностными лицами; координация деятельности всех правоохранительных органов по борьбе с преступностью.

2. К органам с особым конституционным статусом относится и Центральный Банк РФ. Задачи и функции Банка России определены Конституцией Российской Федерации и Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)». Основная цель деятельности Банка России — защита и обеспечение стабильности рубля. При этом Банк России выступает как единственный эмиссионный центр, а также как орган банковского регулирования и надзора. Банк России: во взаимодействии с Правительством Российской Федерации разрабатывает и проводит единую государственную денежно-кредитную политику, направленную на защиту и обеспечение устойчивости рубля; монопольно осуществляет эмиссию наличных денег и организует их обращение; устанавливает правила осуществления расчетов в Российской Федерации, правила проведения банковских операций; осуществляет государственную регистрацию кредитных организаций, выдает им и отзывает лицензии и ряд других функций.

3. Счётная палата РФ является постоянно действующим государственным органом государственного финансового контроля, образуемым Федеральным Собранием и подотчётным ему. Этот орган, обладающий организационной и функциональной независимостью, осуществляет контроль за исполнением доходных и расходных статей федерального бюджета и бюджетов федеральных внебюджетных фондов.

4. Центральная избирательная комиссия действует на постоянной основе и руководит деятельностью всех избирательных комиссий страны по выборам Президента РФ, депутатов Государственной Думы, а также по проведению референдумов РФ.

5. Уполномоченный по правам человека, назначаемый на должность и освобождаемый от должности Государственной Думой, призван обеспечивать гарантии государственной защиты прав и свобод граждан. В России впервые этот орган начал действовать с января 1994 года, а 16 апреля 1996 года был принят Федеральный Конституционный закон “об Уполномоченном по правам человека в РФ”.

6. Академия наук и отраслевые академии наук имеют государственный статус, учреждаются, реорганизуются федеральными органами власти, финансируются из федерального бюджета. Академии наделяются правом управления своей деятельностью, правом владения, пользования и распоряжения переданным им имуществом, находящимся в федеральной собственности и другими правами.

Вопрос 28. Понятие функций государства и их классификация. Правовые и организационные формы осуществления функций государства

Функции государства – основные направления его деятельности, выражающие его сущность и социальное назначение.

Они представляют собой устойчиво сложившуюся предметную деятельность государства в определенной сфере жизни общества 

Функции государства многообразны и могут быть классифицированы по различным основаниям. Так, марксизм выделяет общесоциальные и классовые функции.

По значимости функции подразделяют на основные и вспомогательные.

Общепринято разграничение функций государства по предмету воздействия: экономическая, социальная, экологическая, охрана прав и свобод граждан, оборона страны, международное представительство, политическая, идеологическая, информационная.

По временному параметру подразделяют постоянные и временные функции.

В зависимости от задействованных ветвей государственной власти различают законотворческие, управленческие и судебные функции. 

Простейшей классификацией, признаваемой всеми, является подразделение функций государства по сферам действия на внешние и внутренние функции.

Внутренние функции — это основные направления деятельности государства по отношению к обществу, особой организацией которого является государство. Среди внутренних функций необходимо выделить следующие:

— обеспечение народовластия, государственного суверенитета, защита конституционного строя;

— защита прав и свобод граждан, обеспечение законности и правопорядка, борьба с преступностью;

— экономическая — выработка экономической политики, формирование и контроль за расходованием государственного бюджета, установление системы налогообложения, ценовой политики, управление государственными предприятиями и т.д.;

— социальная — создание системы социальной защиты населения, здравоохранения, образования, пенсионного обеспечения и т.д.;

— экологическая — деятельность, направленная на охрану, восстановление и улучшение природных условий проживания людей.

Внешние функции — это основные направления деятельности государства, проявляющиеся преимущественно вне государства и общества, во взаимоотношениях с международными организациями или другими государствами.

К внешним функциям относятся: 

— защита общества, государства от внешней угрозы (создание вооруженных сил, ведение оборонительных войн, создание и деятельность контрразведки, пограничных войск и т.д.);

— взаимодействие с другими государствами и международными организациями (экономическое сотрудничество, участие в международных организациях, военно-политических блоках и союзах и т.д.);

— функция обеспечения мира и поддержания мирового порядка (деятельность по сохранению мира, разоружение, нераспространение ядерного оружия и т.д.)

В реальной жизни функции переплетаются и не всегда могут быть четко разграничены. Содержание функций видоизменяется на каждом новом этапе существования государства.

Реализация функций предполагает те или иные формы. 

Под формами осуществления функций государства понимается однородная деятельность органов государства, посредством которой реализуются его функции. 

Формы осуществления функций государства делятся на правовые и организационные.

Правовые формы включают самые разнообразные правотворческие (разработка и принятие юридических норм, издание нормативно-правовых актов), правоприменительные (принятие мер по исполнению норм права, издание индивидуальных актов применения права), и правоохранительные  (контроль и надзор за соблюдением и исполнением норм, а также применение принудительных мер к их нарушителям) средства. 

Следует иметь ввиду, что государство может осуществлять свои функции и в так называемых внеправовых формах, то есть помимо права и даже вопреки ему, в частности, добиваться своих целей с помощью насилия, угроз, то есть не издавая и не реализуя правовые нормы. Для современных государств, однако, это не свойственно.

К организационным формам относятся:

— организационно-регламентирующая (текущая деятельность государственных структур по обеспечению функционирования органов государства, связанная с подготовкой проектов документов, организацией выборов и т.д.);

— организационно-хозяйственная (оперативно-техническая, хозяйственная работа, связанная с бухучетом, статистикой и т.д.);

— организационно-идеологическая (повседневная идеологическая работа, связанная с разъяснением вновь изданных нормативных актов и формированием общественного мнения).

Вопрос 29. Закономерности происхождения права как особого социального регулятора в процессе перехода от первобытнообщинного строя к государственной организации общества

На вопросы о времени, причинах и закономерностях возникновения права существует несколько точек зрения (позитивистская, естественно-правовая, социологическая и другие концепции). Но все ученые согласны с тем, что право как социальный институт возникает практически вместе с государством, потому, что во многом они призваны обеспечивать эффективность действия друг друга. Данные вопросы также увязываются с экономическим развитием общества. Учитываются тип производства, мировое разделение труда, формирование публичных институтов. Можно выделить три основных этапа в развитии права: в первобытном обществе; в присваивающей экономике; в производящей экономике.

В догосударственном обществе существовали социальные нормы. Нормы первобытного общества и, соответственно, присваивающей экономики находили свое выражение в мифологии, традициях, обычаях, ритуалах, обрядах, в иных формах. В первобытном обществе была велика роль табу – запретов, освещенных религиозным авторитетом.

Социальные нормы первобытного общества были направлены на обеспечение присваивающей экономики, гармоничное существование и воспроизводство конкретных общин в природной среде. Одним из важных факторов такого существования было закрепление за соответствующей группой, кланом той или иной территории. 

Для присваивающих обществ было характерно добровольное выполнение правил поведения. Однако имели место и санкции, в том числе и весьма строгие: общественное порицание, изгнание из общины, нанесение телесного повреждения, смертная казнь и др.

Правила (нормы) поведения в догосударственном обществе не могут быть отнесены ни к категории правовых, ни к категории моральных норм. Они имеют характер мононорм, т.е. единых, еще нерасчлененных специфических норм первобытного общества. В этих нормах были соединены в единое целое морально-нравственные и религиозно-нравственные нормы, элементы юридического регулирования. 

Дальнейшее развитие общественных отношений привело к усложнению социальных связей, формированию государственно-организованного общества и возникновению права.

Право исторически возникло как классовое явление и выражало, прежде всего, волю и интересы экономически господствующих классов (чтобы убедиться в этом, достаточно посмотреть древнейшие правовые акты рабовладельческой и феодальной эпох).

Существенным толчком стало появление письменности: если обычаи содержались в сознании и поведении людей, то правовые нормы начали оформляться письменно для всеобщего сведения и в таком виде транслировались последующим поколениям. Право более сложный регулятор, чем обычаи, так как кроме запретов в нем используются и такие способы правового воздействия, как дозволения и обязывания. Возникновение права – следствие усложнения социальных связей, обострения противоречий, с регулированием которых первобытные нормы справлялись все меньше и меньше.

Возникновение права объясняется целым рядом факторов, повлиявших на трансформацию социальных норм и оформление их в нормы правовые.

1. Имущественное расслоение общества. Экономически обеспеченные группы людей были крайне заинтересованы в создании социальных норм, которые не только их защищали как членов общества, но и отражали их частные интересы. Обеспечив себе экономическое превосходство, имущие постепенно ограничивают круг лиц, участвующих в формировании общих правил поведения, у них появляется возможность материально влиять на основные социальные институты, например, такие как ответственность. По мере оформления публичной власти, формирования государственного аппарата, основная масса людей устраняется от создания правовых предписаний.

2. Повышение уровня общественного сознания и культуры. С развитием общества меняются социальные ценности и ориентиры. Появляются новые приоритеты, напрямую связанные с образованием государства. Развитие общественного сознания приводит к тому, что подавляющее большинство людей признают публичную власть и ее юридическое оформление в нормах права, закрепляя ее наличие в своем сознании.

3. Правотворческая роль государства. Историческое развитие государственных институтов требовало их легализации, официального оформления. Это произошло с помощью права – общих правил поведения, установленных или санкционированных государством.

Существует ряд существенных отличий права от обычая в догосударственном обществе.

Во-первых, право представляет интересы не всех членов племени и древнего общества, а лишь его определенной части – социальной группы или класса.

Во-вторых, право обеспечивалось не силой убеждения, а силой государственного принуждения. В качестве меры принуждения используется не изгнание из племени, а специальные карательные меры вплоть до смертной казни. Государство берет на себя божественную роль вершителя человеческих судеб.

В-третьих, если обычаи носили в основном незафиксированную форму, то право получает свое внешнее выражение в виде различных источников права: нормативных актов, прецедентов, договоров с нормативным содержанием, правовых обычаев.

В-четвертых, право устанавливает не простые запреты, а детально регламентирует государственную и общественную жизнь. 

В процессе возникновения права правовые нормы складывались преимущественно тремя основными путями:

• перерастание мононорм (первобытных обычаев) в нормы обычного права и санкционирование их в этой связи силой государства;
• правотворчество государства, которое выражается в издании специальных документов – нормативных актов (законов, указов и т. п.); 
• прецедентное право, состоящее из конкретных решений (принимаемых судебными или административными органами и приобретающими характер образцов, эталонов для решения других аналогичных дел).

Вопрос 30. Понятие и признаки права, отличающие его от иных социальных норм

Право есть универсальный социальный регулятор, функционирующий во всех типах цивилизованного общества. Право неотделимо от государства. И в то же время это составная часть многообразной, разветвленной системы социальных норм. 

Существует множество научных определений понятия «право», отражающих особенности той или концепции правопонимания. Одно из наиболее полных определений дается в рамках институционального подхода – определение права как социального института. 

Право – это система общеобязательных, формально определенных норм, установленных и обеспечиваемых государством и опирающийся на них порядок регулирования социальных отношений.

Понятие права раскрывается через его признаки: общие для всех социальных регуляторов и собственно юридические признаки. 

Как разновидности социальных регуляторов (наряду с религией, моралью, обычаем и др.) праву присущи такие признаки как: социальный характер (т.е. нацеленность на регулирование поведения субъектов в интересах общества); нормативность (выраженность в конкретных правилах поведения); системность (внутренняя организованность); объективность (обусловленность исторической обстановкой – конкретно-историческими условиями существования общества, его потребностями).

Социальный характер права. Основной смысл права заключается в его регулировании, упорядочивании общественных отношений. Оно служит средством организации государственной и общественной жизни, в чем собственно и выражается его инструментальная ценность. 

Нормативность права можно рассматривать с узких (собственно юридических) и широких (общесоциальных) позиций. Нормативность права в узком смысле – это проявление сбалансированной воли общества вовне, в качестве системы необходимых, общеобязательных, официально действующих юридических норм, закрепленных в предусмотренных в том или ином государстве формах.

Правовому регулированию подлежат наиболее типичные, устойчивые общественные отношения, характеризующиеся повторяемостью и всеобщностью. Из этих качеств нормативности вытекает неперсонифицированность права и распространение его действия на неопределенное количество случаев.

Нормативность в широком смысле – это реализация потребности общества в упорядочивании и организации общественных отношений и формировании ответственного правомерного поведения, выступающая как необходимость и закон общественного развития.

Системность права также имеет свои особенности. Нормы права всегда строго взаимосвязаны между собой, находятся в различных зависимостях, подчинении, соподчинении и взаимодействии. Так, административно-правовые и уголовно-правовые санкции (нормы, устанавливающие ответственность за правонарушения) охраняют правовые нормы, регулирующие налоговые, трудовые, земельные и многие другие правоотношения.

К собственным признакам права, которые как раз и отличают его от других социальных регуляторов, относятся его непосредственная и тесная связь с государством (в том числе обеспеченность государственным принуждением), общеобязательность, государственно-волевой характер, формальная определенность.

Наиболее значимым признаком права, включенным в определение его понятия, выступает его тесная связь с государством, которая выражается по нескольким направлениям.

Во-первых, государство официально устанавливает правовые нормы, обеспечивает их исполнение, в том числе и с помощью государственного принуждения (для этого существует специальный аппарат надзора и контроля, пресечения нарушений, судебного рассмотрения, наказания виновных и т. п.). Следовательно, право – это такой регулятор общественных отношений, который обеспечен государством. Кроме принуждения, государство обеспечивает исполнение предписаний посредством убеждения, воспитания и стимулирования.

Во-вторых, право, будучи нормативным выражением государственной воли, регулирует отношения как в общесоциальных интересах, так и в интересах конкретных социальных групп (классов). К примеру, установление налоговых обязанностей выражает не только государственный интерес (собрать налоги, сформировать бюджет), но и общественный интерес, заключающийся в финансировании социальных программ, создании благоприятных экономических условий, поддержании обороноспособности страны, стабильности отечественной валюты и т. п.

В-третьих, право выступает в качестве особого социального регулятора, который оценивает участников общественных отношений с помощью критерия правомерного и неправомерного поведения.

В-четвертых, специфика регулятивной роли права связана с представительно-обязывающим содержанием большинства составляющих его норм.

Общеобязательность. В обществе действуют различные социальные регуляторы: профессиональные, этические, политические, религиозные, корпоративные, значение и сфера распространения которых различна. Данные разновидности систем социального регулирования обязательны только определенной части населения, а право представляет собой единственную систему норм, которая обязательна для всего населения, проживающего на территории определенного государства. Так, общеобязательность права ясно выражена в Конституции Российской Федерации: «Органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы» (ч. 2 ст. 15).

Государственно-волевой характер. В цивилизованном государстве право гармонично выражает волю всего общества, в нем сочетаются интересы государства, классов, отдельных слоев населения, а государство в этом случае выполняет подчиненную роль, т. е. служит средством выражения согласованной воли, но эта согласованная воля одновременно исходит от специального аппарата государства и находит свое выражение в системе нормативно-правовых актов, принятых государством. Таким образом, воля, найдя свое выражение в нормативных источниках, начинает обладать чертами государственной воли и не зависит от воли отдельных индивидов, их объединений и является обязательной для всего общества.

Формальная определенность. Означает, что для правовых предписаний характерна четкая определенность их действия во времени, пространстве и по субъектам, которая находит закрепление в том или ином источнике права (законе, нормативном договоре, указе Президента и т. д.). Формальная определенность предполагает ясность, недвусмысленность, четкость и детализированность правовой нормы. Нарушение признака формальной определенности, которую иногда допускает законодатель, приводит к негативным последствиям в правоприменительной деятельности.

Вопрос 31. Сущность права. Концепции правопонимания

Под сущностью права понимается, прежде всего, совокупность наиболее важных свойств и отношений, выражающих глубинные закономерности права, его качественную определенность и социальное назначение.

Сущность права, его предназначение – регулирование общественных отношений посредством установления определенного порядка, нормативно выраженного через систему устанавливаемых, гарантируемых и охраняемых государством правил поведения участников общественных отношений.

Творцом и гарантом правовых норм выступает государство. Провозглашаемая им цель правотворчества – защита прав личности (субъективного права) и справедливости. Но между провозглашаемым идеалом и его воплощением в жизни всегда существует определенная дистанция. К тому же право – это не только нормы в полном смысле этого слова. Это еще и признанные и охраняемые государством социальные притязания людей (например, право на жизнь), а также те или иные возможности.

Ученые отмечают, что сущность права многоаспектна: через систему гарантированных государством юридических норм оно может выражать и защищать интересы экономически господствующего класса (классовый или марксистский подход) или выражать компромисс между социальными слоями (общечеловеческий подход). То есть сущность права заключается в его способности выступать инструментом согласования интересов отдельных личностей, социальных групп, противоборствующих классов.

Как сложнейшее явление человеческой цивилизации, общесоциальная ценность сущность, назначение права никогда не понимались одинаково на разных этапах его развития. Но стремление объяснить его сущность было всегда. Поскольку право, как и государство, исторически постоянно меняется, трансформируется, естественным является наличие различных концепций правопонимания. В теорию правопонимания наиболее заметный вклад внесли естественно-правовая концепция, историческая школа права, нормативистская, и социологическая теории права. 

Естественно-правовая теория. Логически наиболее -завершенный вид приобрела в период буржуазных революций XVII-XVIII вв. Ее представителями: Т. Гоббс, Дж. Локк, А.Н. Радищев и другие мыслители.

Основные идеи:

1) в рамках данной доктрины разделяются право и закон (наряду с позитивным правом, т. е. законами, принимаемыми государством, существует «естественное», неписанное право, свойственное человеку от рождения. Эта совокупность естественных и неотъемлемых прав человека выступает критерием оценки позитивного права, так как не всякий закон содержит в себе право);

2) отождествляется право и мораль (по мнению представителей данной теории, такие абстрактные нравственные ценности, как справедливость, свобода, равенство, составляют ядро права, определяют правотворческий и правоприменительный процессы);

3) источник прав человека находится не в законодательстве, а в самой «человеческой природе», права приобретаются от рождения либо от бога.

Достоинства теории:

• это революционная, прогрессивная доктрина, под флагом которой совершались буржуазные революции, приводившие на смену феодальным отношениям новый, более свободный строй;
• она отмечает, что законы могут быть неправовыми, что они должны приводиться в соответствие с такими общечеловеческими ценностями, как справедливость, свобода, равенство и т. п.;
• она провозглашает источником прав человека природу либо бога и тем самым «выбивает» теоретическую почву у произвола чиновников и государственных структур.

Слабые стороны:

• такое понимание права (как абстрактных нравственных ценностей) «уменьшает» его формально-юридические свойства, в результате чего теряется четкий критерий законного и противозаконного, ведь определить это с позиций справедливости, неодинаково понимаемой разными людьми, очень сложно;
• такое понимание связано не столько с правом, сколько с правосознанием.

Историческая школа права. Сложилась в конце XVIII — начале XIX в. Представители: Гуго, Ф.К. Савиньи, Г.Ф. Пухта и др.

Основные идеи:

1) право – историческое явление, которое, как и язык, не устанавливается договором, не вводится по чьему-либо указанию, а возникает и развивается постепенно, незаметно, стихийно;

2) право – это, прежде всего, правовые обычаи (исторически сложившиеся правила поведения, влекущие за собой юридические последствия). Законы же производны от права обычного, которое произрастает из недр «национального духа», глубин «народного сознания»;

3) представители этой теории, которая возникла еще в феодальную эпоху, отрицали права человека, так как в обычаях той сословной эпохи не могли найти отражения никакие его «естественные» права.

Достоинства:

• впервые обращено серьезное внимание на культурно-исторические и национальные особенности права, на необходимость их учета в правотворческом процессе;
• справедливо подчеркивается естественность развития права, т. е. тот факт, что законодатель не может творить нормы права по своему усмотрению;
• отмечаются преимущества правовых обычаев как проверенных временем и стабильных норм поведения.

Слабые стороны:

• данная теория во время своего возникновения выступила как реакция на естественно-правовую доктрину, как идеология отживающего феодального строя;
• ее представители переоценивали роль правовых обычаев в ущерб законодательству, в то время как в новых экономических условиях обычаи уже не справлялись с регулированием рыночных отношений.

Нормативистская теория права. Логически завершенную форму обрела в XX в. Представители: Р. Штаммлер, П.И. Новгородцев, Г. Кельзен и др.

Основные идеи:

1) исходным является представление о праве как о системе (пирамиде) норм, где на самом верху находится «основная (суверенная) норма», принятая законодателем, и где каждая низшая норма черпает свою законность в норме более значительной юридической силы;

2) бытие права, согласно точке зрения Г. Кельзена, принадлежит к сфере должного, а не сущего. Оно, таким образом, не имеет обоснования вне сферы долженствования, и его сила зависит от логичности и стройности системы юридических правил поведения. Следовательно, юридическая наука должна изучать право в «чистом виде», вне связи с политическими, социально-экономическими (и другими сущими) оценками;

3) в основании пирамиды норм находятся индивидуальные акты решения судов, договоры, предписания администрации, которые тоже включаются в понятие права и тоже должны соответствовать основной (прежде всего конституционной) норме.

Достоинства:

• теория подчеркивает такое определяющее свойство права, как нормативность, и убедительно доказывает необходимость соподчинения правовых норм по степени их юридической силы;
• нормативность органически связана с формальной определенностью права, что существенно облегчает возможность руководствоваться юридическими требованиями (в силу более четких критериев) и позволяет субъектам знакомиться с содержанием последних по тексту нормативных актов;
• признаются широкие возможности государства влиять на общественное развитие, потому что именно государство устанавливает и обеспечивает основную норму.

Слабые стороны:

• слишком большое внимание к формальной стороне права повлекло игнорирование его содержательной стороны (прав личности, нравственных начал юридических норм, соответствия их объективным потребностям общественного развития и т. п.). Отсюда представители данной теории недооценивают связь права с социально-экономическими, политическими и духовными факторами;
• признавая тот факт, что основную норму принимает законодатель, Кельзен преувеличивает роль государства в установлении эффективных юридических норм. Недооценивается роль правового обычая, а также упускается из внимания возможность установления произвольных и потому неэффективных норм.

Социологическая теория права. Логически оформилась в XX в. Представители: Эрлих, Ф. Жени, С.А. Муромцев и др.

Основные идеи:

1) разделяют право и закон, хотя и не так, как идеологи естественно-правовой доктрины. Право воплощается не в естественных правах и не в законах, а в реализации последних. Если закон находится в сфере должного, то право – в сфере сущего;

2) под правом, следовательно, понимаются юридические действия, юридическая практика, правопорядок, применение законов и т. п. Право – это реальное поведение субъектов правоотношений – физических и юридических лиц. Отсюда другое название данной доктрины – теория «живого» права;

3) формулируют «живое» право, прежде всего, судьи в процессе юрисдикционной деятельности. Они «наполняют» законы правом, вынося соответствующие решения и выступая в этом случае субъектами правотворчества.

Достоинства:

• такое понимание ориентирует на практическую реализацию права;
• совершенно обоснованно отмечается приоритет общественных отношений как содержания над правовой формой;
• теория хорошо согласуется с ограничением государственного вмешательства в экономику, с децентрализацией управления.

Слабые стороны:

• если под правом понимать реализацию законов, реальный правопорядок, то теряются четкие критерии правомерного и неправомерного, ибо сама по себе реализация может быть как законной, так и противозаконной;
• в силу переноса центра тяжести правотворческой деятельности на судей и администраторов увеличивается опасность некомпетентного и откровенного произвола со стороны нечистоплотных должностных лиц.

Ряд современных ученых-юристов пытается обобщить наиболее ценные выводы и наблюдения, содержащиеся в различных концепциях правопонимания при помощи так называемого широкого или интегративного подхода. Право с этой точки зрения есть правовая идея, воплощенная в норме и фактических правомерных действиях – правовом порядке, то есть в понятие права включается и естественное право, и юридические нормы (то есть позитивное право), и правосознание, и даже правовые отношения.

Вопрос 32. Государство и право: проблема соотношения

Сложная проблема соотношения права и государства имеет дискуссионный характер – в науке сложились разные точки зрения на эту проблему, которые, впрочем, можно свести к двум противоположным позициям (проф. В.М. Корельский).

1) Этатически-тоталитарная концепция исходит из того, что поскольку творцом современного права является государство, оно и выше и важнее него, и использует его как инструмент своей политики. Данная концепция опирается на марксистское понимание государства и права и была широко распространена в советской науке. Такой подход отражает практику тоталитаризма и авторитарных режимов – и очень часто оправдывает ее. 

2) Либеральная концепция базируется на естественно-правовой теории, согласно которой право – прежде всего, право естественное, отражающее природу человека и общества –  выше и важнее государства. Она стала активно утверждаться в последние годы.

В действительности противопоставление права и государства неверно. Государство и право неотделимы друг от друга. По сути, они в равной степени выражают потребность общества в самореализации, упорядочивании общественных отношений. 

Соотношение права и государства можно рассматривать в их единстве, различии и взаимодействии.

Единство состоит в том, что государство и право:

1. 1)возникают и развиваются совместно;
2. 2)имеют одинаковые подходы к сущности и типологии;
3. 3)выступают средствами управления, инструментами власти;
4. 4)призваны сочетать и обеспечивать личные, групповые и об­щественные интересы;
5. 5)основаны на едином базисе, определяются социально-эконо­мическими и духовно-культурными факторами и т. п.

Различия между государством и правом:

1. 1)если государство есть особая организация политической вла­сти, то право есть социальный регулятор;
2. 2)если государство выражает силу, то право – волю;
3. 3)если первичным элементом государства является государ­ственный орган, то первичным элементом права – норма;
4. 4)они также не совпадают по формам, функциям и т. д.

Взаимодействие государства и права:

• с одной стороны, воздействие государства на право состоит в том, что первое формирует, изменяет, отменяет второе (право­творчество), а также реализует и охраняет его (правоприменение);
• с другой стороны, право воздействует на государство, упо­рядочивая деятельность государственного аппарата, устанавли­вая компетенцию его органов.

Вопрос 33. Социальная ценность, принципы и функции права

Социальная ценность чего-либо (явления или предмета) определяется его способностью удовлетворять те или иные потребности человека, группы людей или общества в целом. 

Социальная ценность права, таким образом, представляет собой его способность обеспечивать удовлетворение определенных общественных и индивидуальных потребностей. А поскольку право является социальным регулятором, то его ценность, прежде всего, заключается в способности эффективно регулировать (упорядочивать) общественные отношения, гармонизировать интересы различных социальных групп.

В научной литературе отмечаются разные аспекты проявления ценности права (А.В. Малько):

1) право обладает определенной ценностью, будучи составным элементом духовной культуры общества (культурная ценность права); 

2) право является средством удовлетворения наиболее значимых потребностей общества (общесоциальная, надындиви­дуальная ценность права); 

3) право имеет определенную ценность для реализации интересов отдельной личности, закрепляет и га­рантирует права и свободы человека и устанавливает режим бла­гоприятствования для его всестороннего развития (индивидуаль­ная ценность права).

Однако, главная ценность права – способность быть инструментом удовлетворения основных потребностей индивида и общества. Это выражается в том, что:

1. оно является важнейшим средством регулирования общест­венных отношений, придает действиям людей согласованность и упорядоченность;
2. оно выступает инструментом защиты и охраны существующего общественного и государственного строя;
3. оно  способно предотвращать и разрешать социальные конф­ликты;
4. оно содействует дальнейшему прогрессу общества, стимулиру­ет развитие социально полезных связей и одновременно ограничи­вает социально опасные варианты поведения людей;
5. оно является средством ограничения государственной власти и контроля за деятельностью государственных органов со стороны гражданского общества;
6. оно устанавливает меру свободы личности в обществе и способ­ствует ее всестороннему развитию;
7. выступает формой закрепления и передачи важнейших культурных достижений цивилизации;
8. служит средством укрепления нравственных начал в со­циальной жизни.

Ценность права проявляется и закрепляется в его принципах и функциях.

Принципы права – основополагающие начала, руководящие идеи, выражающие содержание права, его сущность и социальное назначение. Каждая эпоха, правовая система, политический режим накладывает свой отпечаток на принципы права. 

По сфере действия принципы права подразделяются на общеправовые, отраслевые и межотраслевые.

Общеправовые принципы распространяются на все отрасли права. Среди них: 

1. принцип справедливости – означает соответствие между социальной ролью лица и его правовым положением; право устанавливает соразмерность между деянием и воздаянием, между правомерным поведением и поощрением, между преступлением и наказанием и т. д.;
2. принцип равенства граждан перед законом и судом – про­возглашает равный правовой статус всех участников обществен­ных отношений. Например, ст. 19 Конституции РФ гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка и других обстоятельств; запрещает любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности;
3. принцип гуманизма – провозглашает человека, его права и свободы высшей ценностью (ст. 2 Конституции РФ); согласно ст. 18 Конституции РФ права и свободы человека и гражданина определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием.
4. принцип демократизма – означает закрепление посред­ством права механизмов и институтов непосредственного (референдум, выборы) и представительного народовластия (выборные органы государственной власти и местного самоуправления), с по­мощью которых граждане могут активно участвовать в управле­нии государственными и общественными делами;
5. принцип законности – представляет собой тре­бование строгого и неуклонного соблюдения законов и иных нормативных правовых актов на всей территории государства всеми без исключения гражданами, их объединения­ми, организациями, предприятиями, учреждениями, государ­ственными органами и должностными лицами (ст. 15 Конститу­ции РФ);
6. принцип единства прав и обязанностей – выражается в органической связи и взаимообусловленности прав и обязан­ностей участников правоотношений (нет прав без обязанностей и обязанностей без прав); то или иное право лица является реаль­ным и обеспеченным, если ему корреспондирует соответствую­щая обязанность другого лица не препятствовать осуществлению дан­ного права;

и другие принципы.

Часть подобных принципов, проверенных временем, получили наименование правовых аксиом. Это такие положения как: закон обратной силы не имеет; все, что законом не запрещено, дозволено; никто не может быть судьей в своем собственном деле и т.д.

Отраслевые принципы действуют в рамках той или иной одной отрасли права. Например, принцип государственных гарантий и поддержки местного самоуправления в муниципальном праве.

Межотраслевые принципы действуют в рамках двух или нескольких родственных отраслей права. Например, принципы состязательности, оперативности, объективности в отраслях процессуального права (уголовно-процессуальном, гражданско-процессуальном и т.д.). 

Функции права – это основные направления его воздействия на регулируемые им общественные отношения. 

Различают общесоциальные функции и собственно юридические (или специально-юридические) функции. 

Общесоциальные функции показывают, на какие сферы общественной жизни осуществляется правовое воздействие. Среди них выделяются:

1. экономическая функция – право регулирует экономические отношения, Так, юридически закрепляется существование различных форм собственности и их равная охрана государством; устанавливается механизм перерас­пределения материальных ресурсов;
2. политическая функция – право в своих нормах определя­ет основные цивилизованные «правила игры» в сфере отношений борьбы за политическую власть; закрепляет основы политического строя страны, институты представительной и непосредственной демократии, избирательной системы; устанавли­вает меры ответственности участников политической борьбы;
3. культурно-историческая функция – именно в нормах пра­ва сосредоточиваются, закрепляются и развиваются основные ду­ховные ценности и достижения национальной и мировой культуры;
4. воспитательная функция – право, провозглашая и охраняя господствующие в данном обществе социальные ценности и идеи (идеологию), оказывает воспитательное воздействие на со­знание людей, формирует их правосознание, убеждает в необхо­димости и целесообразности правомерного поведения;
5. функция социального контроля – в праве устанавливается
   система мер по контролю за поведением людей; наиболее социаль­но полезные, с точки зрения права, варианты поведения оно поощряет, а наиболее социально вредные – наоборот, запрещает и наказывает;

Собственно юридические функции, включают две главных функции:

а) регулятивная, то есть функцию установления правил поведения для участников общественных отношений;

б) охранительная, при которой правовое воздействие направлено непосредственно на охрану общественных отношений. Она осуществляется с помощью правовых ограничений (обязанностей, запретов, наказаний, приостанов­лений) и имеет вторичный характер.

Охранительная функция осуществляется органами государства путем применения специальных охранительных норм, образующих основания для уголовной, административной, дисциплинарной, гражданско-правовой ответственности.

В литературе выделяют и другие, дополнительные собственно юридические функции права: например, компенсационную (возмещение ущерба или вреда, причиненного общественным от­ношениям), ограничительную (связана с установлением дополни­тельных ограничений для субъектов права), восстановительную (имеет своей целью восстановление нарушенного права).

Вопрос 34. Право и экономика. Правовые основы государственного регулирования экономических отношений

Право – это система общеобязательных, формально определенных норм, установленных и обеспечиваемых государством и опирающийся на них порядок регулирования социальных отношений.

Экономика – это совокупность общественных отношений в сфере производства, обмена и распределения продукции. Экономика, существующая в рамках конкретной страны, определяется как народное хозяйство данной страны или его часть, включающая определенные отрасли и виды производства.

Рыночная экономика – способ организации экономической жизни, при котором капитал и земля находятся в частной собственности, а распределение ресурсов, производство, обмен и потребление товаров и услуг осуществляются на основе спроса и предложения. Рыночная экономика опирается на принципы свободы предпринимательства и выбора.

Существуют два основных подхода к соотношению по­нятий «право» и «экономика».

Согласно первому подходу из двух этих понятий ни одно не является приоритетным. Первичными факторами развития и функ­ционирования общественных отношений (в том числе производ­ственных, политических, правовых) выступают интересы людей. В определенных случаях интересы получают реализацию прежде всего в праве и лишь затем претворяются в другие сферы социаль­ных связей. Здесь можно говорить о приоритете права перед эко­номикой (например, в эпоху буржуазных революций в Западной Европе сначала принимались законы, а потом на их базе формиро­вались новые экономические отношения). 

И наоборот, когда интересы сначала претворяются в новые производственные отношения, а затем закрепляются в праве. Здесь уже можно говорить о приоритете экономики над правом. 

Между этими явлениями есть посредник – государство (политика). Государство регулирует экономические отношения с помощью права (например, определяя условия для занятия предпринимательской деятельности) и обеспечивает нормальное функционирование собственно экономических механизмов с помощью охранительных правовых норм (например, устанавливая запрет на недобросовестную конкуренцию).

Согласно второму подходу экономика определяет право. Право, как и государство, являются надстроечными категориями и зави­сят от базиса (способа производства). Однако эта доминирующая роль проявляется лишь в конце, ибо государство и право, опираясь на экономику, могут оказывать и обратное воздействие на нее, стимулируя либо сдерживая развитие производственных отношений.

Самостоятельная проблема здесь – это степень вмешательства государственных механизмов регулирования в экономические отношения. Здесь тоже существует два основных подхода.

Первый подход – либеральный (представители – Ф.Хайек, М. Фридман), признает необходимость государственного воздействия на хозяйственную (экономическую) деятельность людей, но сводит ее к минимуму. Считается, что в основе политической свободы лежит свобода экономическая; а экономическая свобода немыслима без честной конкуренции; честная конкуренция предполагает только разумный контроль со стороны государства.

Данному подходу противопоставлен другой подход – этатистский. Этатизм отводит государству решающую роль в регулировании экономических отношений. Крайним выражением этатизма стали идеология и практика социалистического режима. Когда государство, а точнее правящая бюрократия, превращались в верховного собственника, складывалась административно-командная система регулирования экономической деятельности, а частное предпринимательство оказывалось под запретом (спекуляция).

Опыт показал несостоятельность обоих подходов. Государство-собственник – экономически неэффективно. Оно производит различную продукцию не в соответствии со спросом, а по плану. А либеральное государство («государство – ночной сторож») оказывается не в состоянии преодолеть неравномерность экономического развития, безработицу и другие проблемы саморегулирующейся экономики

В итоге возник третий подход. Среди первых его теоретиков можно назвать Дж. Кейнса. Суть подхода: либерализация рыночных отношений требует постоянного и разумного государственного контроля – в том числе над конкуренцией; все формы собственности необходимы; регулирование рынка возможно и необходимо, но должно основываться на законе (т.е. быть частью действующего правопорядка).

В основу правового регулирования государственного воздействия на экономику должны быть положены те же общеправовые принципы – законность, справедливость, гуманизм – что и при регулировании других сфер жизнедеятельности общества. 

Особую роль государственное регулирование экономических отношений приобретает в условиях перехода общества к рыночным отношениям, формирования рыночной экономики (что происходит в настоящее время в Российской Федерации). В этих условиях государственное регулирование экономики – это система мер законодательного, исполнительного и контролирующего характера, которые направлены на стабилизацию и приспособление существующей социально-экономической системы к меняющимся условиям. Государство здесь решает в первую очередь следующие задачи (которые получают закрепление в законодательстве):

1. выработка общей (для всей страны) внутренней и внешней
   экономической политики;
2. правовое обеспечение возникающих рыночных отношений;
   определение круга и статуса субъектов экономических отношений;
3. выработка социальной политики и действенных средств за­щиты интересов населения;
4. запрещение и пресечение криминальных методов и средств
   ведения хозяйственных и коммерческих отношений;
5. создание наиболее благоприятных условий для развития
   отечественного производства, защита его от недобросовестной конкуренции, монополизма и от засилья зарубежного капитала;
6. создание механизмов разрешения споров в экономической
   деятельности субъектов и установление (и реализация) ответственности за соответствующие нарушения;
7. обращение пристального внимания на нерентабельные, но жиз­ненно важные для общества сферы транспорта, энергетики, промышленности и сельского хозяйства (политика дотирования);
8. недопуще­ние дальнейшего увеличения пропасти между богатыми и бедными;
9. решение острейшей проблемы занятости населения и др.

Вопрос 35. Право и закон: проблемы соотношения

Проблема правильного понимания соотношения права и закона в юридической науке и юридической практике существует очень давно и до сих пор вызывает споры. 

Напомним что,

право – это система общеобязательных, формально определенных норм, установленных и обеспечиваемых государством и опирающийся на них порядок регулирования социальных отношений, а

закон – это нормативный акт высшей юридической силы, принятый высшим законодательным (представительным) органом государственной власти, либо непосредственным волеизъявлением населения (например, в порядке референдума).

В юридической науке существует два противоположных взгляда на данную проблему, которые позволяют уяснить ее суть. Первый – легистский подход, отождествляет право и закон, поскольку с точки зрения легистского правопонимания право – это система общеобязательных норм, охраняемых силой государственного принуждения, безотносительно к содержанию нормативных установлений. Поскольку общеобязательные нормы содержаться в правовых актах, издаваемых высшими органами власти – законах, нет никаких логических оснований для различения права и закона. Рамки права здесь строго формализуются, правом признается лишь то, что возведено в закон; вне закона права нет и быть не может.

Такой подход был характерен для советской правовой науки: под правом в ней понималась возведенная в закон воля экономически господствующего класса.

Второй – юридический подход, проводит различия между правом и законом. Юридическое правопонимание также не подвергает сомнению, что право для выполнения регулятивных и охранительных функций опирается на авторитет и силу государства. Однако государственная воля имеет ограничители, поскольку при принятии и применении законов государство, в лице его органов законодательной, исполнительной и судебной власти, обязано действовать не по субъективному усмотрению, а в соответствии с объективными требованиями права. Поскольку право отражает общественное бытие, то соотношение права и закона, можно охарактеризовать в формуле «право создается обществом, а закон – государством».

 Второй подход нашел отражение и в Конституции РФ, которая провозглашает Российскую Федерацию демократическим правовым государством, правовая система которого ориентирована на понимание права как общеобязательной формы равенства, свободы и справедливости, где критерием выступает сам человек, его права и свободы, которые и должны определять смысл, содержание и применение законов, а также деятельность всех органов государственной власти, в том числе и суда.

С точки зрения юридического подхода законы:

во-первых, являются лишь одной из форм права (наряду с правовыми обычаями, юридическими прецедентами и т.д.);

во вторых, могут быть как правовыми, так и неправовыми. Содержанием неправового закона является произвол государственной власти (такой закон удовлетворяет частные политические интересы). Критерием для определения правового закона предлагается считать такие правовые категории как формальное равенство, единый масштаб и равная мера свободы для участников общественных отношений, всеобщая справедливость. А поскольку данные категории достаточно абстрактны, сторонники юридического правопонимания (например, доктор юрид. наук, судья Конституционного Суда РФ Г.А. Жилин) предлагают оценивать правовые качества законов по основным источникам действующего в государстве права. Систему источников права в Российской Федерации возглавляет Конституция, отсюда правовой закон – это закон, соответствующий Конституции.

Учитывая, что Россия является правовым государством пока что только декларативно, такой подход определяет скорее не «правовую», а «конституционную» законность.

Оценивая достоинства и недостатки обоих подходов, следует иметь ввиду, что право конечно более сложное явление, чем закон. Оно не может лишь выражать государственную волю, но должно еще и эффективно регулировать общественные отношения, а значит удовлетворять определенные общественные потребности. Но через закон правовое содержание приобретает правовую форму, а значит соответствующие гарантии реализации: юридическую силу, обеспеченность государственным принуждением, на случай нарушения правовых предписаний и т.п.

Вопрос 36. Теоретические проблемы социального регулирования. Нормативные и ненормативные регуляторы общественных отношений

Для определения места и особенностей права в системе современных регуляторов общественных отношений необходимо разбираться в более общей проблеме – проблеме социального регулирования. Изучение сущности и механизмов социального регулирования  позволяет понять, почему одни отношения регулируются правом, а другие моралью, религиозными или другими нормами.

Диапазон подходов к этой проблеме весьма широк: от религиозных до классовых, от бихевиористских (от англ. behaviour – поведение) до кибернетических. И каждый из этих подходов, по своему, многоаспектен. 

Религиозные представления о социальном регулировании варьируются от утверждений о божественной предопределенности всего в поведении человека до признания ответственности человека, созданного божественным началом, за свои поступки, свою судьбу.

Но все религиозные системы в основу социального регулирования закладывают нескольким важнейших религиозных правил, являющихся квинтэссенцией полезного социального опыта человечества. Это заповеди «не убий», «не укради», «не прелюбодействуй» и т.д.

Классовой подход к социальному регулированию был основным в отечественной теории государства и права на советском этапе истории. Его суть заключалась в утверждении, что в основе социального регулирования лежат классовые интересы, главенствующей является воля господствующего, эксплуататорского класса (кроме социалистического общества, где, как объявлялось, эксплуатация отсутствует). 

Бихевиористский (поведенческий) подход сводит социальное регулирование к влиянию тех или иных правил, установленных или признанных обществом, государством, коллективными образованиями, на поведение человека, к определению рамок, границ этого поведения, к учету различных факторов, определяющих поведение человека.

Кибернетический подход определяет социальное регулирование как воздействие на общественные отношения, социальные процессы, системы, которое придает объекту регулирования обусловленные характеристики, параметры. Если в результате воздействия, определенного нормой, желаемое состояние не достигнуто, то принимаются дополнительные меры, для того чтобы объект регулирования соответствовал предусмотренным нормами параметрам. Соответственно приобретает большое значение контроль за социальными процессами и те организационные структуры, которые его осуществляют. Контролерами могут выступать органы государственной власти, общественные организации, специализированные контрольные организации.

Изучение многообразных процессов социального регулирования ставит следующие проблемы.

1) Проблема различения сфер общественных отношений по доминирующим социальным регуляторам. Например, выделить такие сферы как, брачно-семейная, трудовая, обрядово-культовая, политическая, экономическая и др.;

2) Проблема распределения социальных ролей по социальной подчиненности (т.е. по иерархии, в связи с властными функциями).

3) Проблема методов (способов) социального регулирования. Изучение способов социального регулирования позволяет выделить по характеру воздействия три основные группы способов: побуждение, понуждение, принуждение.

Побуждение – такой метод социального регулирования, когда воздействие обращено к общественному или индивидуальному сознанию, к общественной или личной психологии (чувствам, привычкам, словом, к эмоциям). Воздействие представляет собой убеждение в полезности, выгодности определенного поведения, здесь действует «сила авторитета, а не авторитет силы» (А.Б. Венгеров). Такой метод был весьма распространен в регулятивных системах первобытного общества, в тех раннеклассовых и последующих обществах.

Понуждение – такой метод регулирования, когда в основе воздействия лежит стимулирование, главным образом материальное, установленная материальная или иная выгода определяет социально-необходимое, желаемое поведение. Социальное регулирование основывается либо на поощрении в разных формах за соответствующее поведение, либо на лишении соответствующих имущественных благ, привилегий, выгодных условий жизнедеятельности.

Принуждение – это способ воздействия, когда социально необходимое или желаемое поведение достигается, обеспечивается возможностью применения насилия, причинения лицам, отклоняющимся от установленных правил поведения, физических или психических страданий. Этот способ реализуется в форме угрозы применения принудительных мер и в крайнем случае в форме их непосредственного применения.

4) Проблема форм социального регулирования. Существует множество форм выражения социальных регуляторов: от правовых (законы, кодексы) до моральных (кодексы чести, этика предпринимательства, иные профессиональные этики), от эстетических (мода, стиль) до организационно-технических (правила безопасности, стандарты) и т.д.

Особняком стоит проблема системы социальных регуляторов, а также соотношение в ней нормативных и ненормативных регуляторов.

К нормативным относятся те регуляторы, которые устанавливают конкретные, четкие рамки поведения участников общественных отношений, содержат одинаковый масштаб (меру) поведения, т.е. норму. Они характеризуются неперсонифицированностью адресатов, обязательностью исполнения, повторяемостью действия, наличием санкций за нарушение правил поведения. 

К нормативным регуляторам относятся: право, мораль, религия, корпоративное регулирование и др. 

В совокупности нормативные регуляторы образуют социальную нормативно-регулятивную систему.

К ненормативным регуляторам следует относить ценностный, директивный и информационный регуляторы.  Здесь также действует такой своеобразный регулятор, как социальный институт предсказаний.

Ценностный регулятор определяет поведение членов общества, участников общественных отношений с помощью исторически сложившейся системы социальных ценностей, социально-психологических установок, стереотипов, штампов. Кроме этнокультурных общностей, ценностный регулятор формируется и проявляет свое воздействие и среди отдельных социальных, профессиональных, половозрастных и иных групп.

Директивный регулятор использует для воздействия на социальные процессы управленческие акты (общие директивы) или политические программы (обращения, заявления). Эти акты, исходящие от органа власти (или общественной организации), направлены на решение какой-либо важной социально-экономической задачи, достижение крупной цели, но средства решения задачи или достижения цели, указанные в них, не имеют непосредственного нормативного значения или не содержат указания на конкретное поведение тех кому этот акт адресован.

Информационный регулятор – это такой способ воздействия на социальные процессы, при котором публично распространяющиеся сведения о конкретных случаях социального поведения выступают либо образцами для подражания, либо для осуждения, т.е. с помощью средств массовой информации тем или иным поступкам придается либо положительное, либо отрицательное значение.

Вопрос 37. Социальные нормы: понятие и виды. Соотношение права и иных социальных норм

Норма (от лат. «norma») – мера, правило, образец, стандарт. Нормы могут иметь отношение к самым различным объектам и процессам: естественным (природным), техническим, социальным. Норма указывает на границы, пре­делы, в которых тот или иной объект сохраняет свое качество, способность к функционированию, остается самим собой (не утрачивает сущность).

Социальные нормы — это повторяющиеся и устойчивые общественные связи, возникающие в процессе деятельности людей по обмену материальными и духовными благами и выражающие потребность социальных систем в саморегуляции (Е.А. Лукашева). Для них характерны сле­дующие черты:

1. Социальность. Они регулируют социальные сферы, которые включают в себя: а) людей; б) общественные отношения, то есть отношения между людьми и их кол­лективами; в) поведение людей.

2. Объективность. Общество как сложный социальный организм (система) объективно нуждается в регулировании. Социальные нормы складывают­ся исторически, закономерно, под давлением социальной необходимости.

В то же время следует учитывать значение субъективного фактора в становлении социальных норм. Они не могут возникнуть, не пройдя, не прело­мившись через общественное сознание: необходимость тех или иных соци­альных норм должна быть осознана обществом.

3. Нормативность. Социальные нормы имеют общий характер, действуют как типовые регуляторы поведения. Их адресаты определены не конкрет­но (поименно), а путем указания на их типовые признаки (возраст, вменяе­мость или, например, общие требования к статусу юридического лица). Нормативность проявляется и в неоднократности действия социальных норм

4. Социальные нормы есть меры свободы индивида, устанавливающие пре­делы его социальной активности, способов удов­летворения интересов и потребностей.

5. Обязательность. Социальные нормы как нормативное выражение социальной необходимости всегда в той или иной мере обязательны, имеют предписывающий характер.

6. Процедурность. Социальному регулированию присуща процедурность, то есть наличие тех или иных процедурных форм, детально регламентирован­ных порядков реализации, действия социальных норм.

7. Санкционированность. Каждый нормативный регулятор имеет более или менее эффективные меха­низмы обеспечения реализации своих предписаний.

8. Системность присуща как отдельным нормам, так и их массиву в масштабе общества. Во всяком случае, общество должно стремиться к формиро­ванию такой системы, совершенствованию ее системных качеств, налажива­нию взаимодействия между видами социальных норм.

В обществе действуют множество социальных норм различных видов: правовые, политические, моральные, религиозные, корпоративные, нормы обычаев и другие социальные нормы.

Право – это система общеобязательных, формально определенных норм, установленных и обеспечиваемых государством и опирающийся на них порядок регулирования социальных отношений. 

Правовая норма – это установленное или санкционированное государством общеобязательное правило поведения, формально определенное и отраженное в соответствующих актах государства, целью которого является регулирование отношений, возникающих, изменяющихся и прекращающихся в тех или иных сферах общественной жизни, и неисполнение либо нарушение которого влечет за собой ответственность, установленную и обеспечиваемую государством.

Особенности правовых норм, отличающие их от иных социальных регуляторов:

— это государственный регулятор общественных отношений (государство создает, санкционирует, контролирует, систематизирует, толкует и гарантирует правовые нормы);

— они обеспечены государственным принуждением;

— они регулируют наиболее важные общественные отношения;

— отличаются формальной определенностью;

— в большей степени, чем другие социальные нормы, системны и структурированы;

— обладают качествами всеобщности, универсальности, постоянства и непрерывности действия;

— имеют определенные формы реализации (в том числе специфические – правоприменение)

и др.

Рассмотрению особенностей правовых норм посвящены вопросы №№ 63-65 пособия. Далее при рассмотрении особенностей других видов социальных норм будет показано их соотношение с правовыми нормами.

Политические нормы. В широком смысле политическими можно назвать и правовые нормы. Хотя существует точка зрения, что инструментом полити­ки является закон, а право таковым считать нельзя: оно имеет естественную основу и выступает мерой свободы индивида в обществе.

Политические нормы выделяются прежде всего по содержанию и сфере действия, предмету регулирования. Поэтому они могут содержаться не толь­ко в политических документах (политических декларациях, манифестах и т. п.), но и в нормативных правовых актах, актах общественных организаций, быть нормами политической этики (морали). Когда политическая норма за­креплена в нормативном юридическом акте, она будет юридической нормой политического содержания. В этом смысле конституции государств выступа­ют как нормативные политико-правовые акты.

Политические нормы формируются в сфере общественного сознания на основе политических представлений, принципов, оценок, ценностных ори­ентаций. 

Политические нормы регулируют отношения и деятельность субъектов политики: народов, наций, классов, отдельных политиков, граждан и госу­дарства и др.

Нормы морали. В литературе по этике мораль (нравственность) определяется как форма общественного сознания, отражающая социальную действительность в виде специфических, исторически обусловленных представлений о добре и зле, которые закрепляются в сознании людей в виде принципов, норм, идеалов, призванных регулировать поведение людей в целях сохранения и развитая общества как целого. Если право, оценивая поведения людей, оперирует категориями правомерно и противоправно, то  мораль опирается на категории добра и зла, справедливости и несправедливости, чести, совести, долга. Но также как и право, мораль является главным социальным регулятором. 

Рассмотрению соотношения морали и права посвящен вопрос № 38 пособия.

Обычаи – это правила поведения, складывающиеся исторически, в силу данных фактических отношений и в результате многократного повторения вошедшие в привычку. Для них характерны следующие черты:

а) живут в общественном сознании и проникают в сферу индивидуального сознания даже глубже, чем нормы морали (В.Н. Протасов);

б) они складываются спонтанно, в результате многократного повторения од­них и тех же актов поведения;

в) представляют собой точные модели («слепки») обобщаемых  отношений. Отсюда их конкретность, детализированность;

г) каждый обычай имеет социальное основание (причину возникновения), которое в дальнейшем может быть и утрачено. Однако обычай и в этом слу­чае может продолжать действовать в силу привычки;

д) имеют, как правило, локальную (по кругу субъектов, по местности) сфе­ру действия;

е) в качестве средств их обеспечения выступают сила привычки и обществен­ное мнение;

ж) в масштабе общества  они не имеют собственной системы, что обусловлено стихийностью, спонтанностью их формирования, а также длительностью этих процессов.

Среди других социальных норм обычаи чаще всего они выступают формой иных социальных норм (норм морали, политических норм, правил ги­гиены и др.). Обычаи мо­рального содержания называют еще нравами. К разновидностям обычая относят и такие виды социальных норм как традиции, обыкновения (деловые обыкновения), обряды, ритуалы и т.п.

Право и обычай взаимодействуют. Обычаи могут быть формой юридических норм (правовой обычай). Правовые нормы вытесняют вредные, неугодные обществу обычаи (например, обычай кровной мести). Полезные, социально необходимые обычаи могут даже наделяться правовой санкцией, и в этом случае они принимают форму правового обычая. В то же время обы­чаи меньше значат для правотворчества и правореализации, чем, например, нормы морали.

Корпоративные нормы – это нормы общественных организаций. Они похожи на нормы права тем, что:

а) закрепляются в письменных нормативных актах (локальных документах: уставах, положениях и др.);

б) имеют внутрисистемный характер;

в) имеют четко выраженный предоставительно-обязывающий характер;

г) требуют внешнего контроля за реализацией и поддаются такому кон­тролю;

д) обладают фиксированным набором средств обеспечения реализации своих норм (например, дисциплинарная ответственность).

Отличает их от норм права то, что они, во-первых, выражают волю и ин­тересы членов данной организации и распространяют свое действие только на них;

во-вторых, регулируют, прежде всего, внутриорганизационные отношения;

в-третьих, санкционированы специфическими (для каждой организации) ме­рами воздействия.

Правовые нормы создают базу для организации и деятельности общест­венных организаций (объединений). Так, право запрещает создавать вредные для общества и государства объединения, выхо­дить в своей деятельности за пределы целей и задач, определенных уставом и т.д.

Правовые и корпоративные нормы взаимодействуют в установлении правосубъектности общественных организаций (круга правоотношений, в кото­рые данная общественная организация может вступать), в оценке правомер­ности принятого общественной организацией решения.

Технико-юридические нормы – это нормы, которые в качестве диспози­ции (регулятивного предписания) имеют техническую норму, а в качестве санкции (охранительной нормы) – юридическую норму. Поэтому их можно расценивать и как юридические нормы технического содержания, и как раз­новидность технических норм.

Относительно природы технических норм существует две позиции: одни авторы вообще не относят их к социальным нормам, другие – считают их со­циальными. Действительно, технические нормы своеобразны. Содержание их определяется законами природы и техники (то есть они как бы исходят не от человека); регламентируют не отношения между людьми, а отношения че­ловека к объектам природы и техники (то есть вроде бы регулируют несоци­альную сферу); в качестве мер их обеспечения выступают негативные послед­ствия нарушения естественных законов, технических правил. Специфической разновидностью социальных норм данные нормы можно считать потому что:

а) они направлены на тот же объект, что и другие социальные нормы – на поведение людей;

б) они имеют социальное значение, которое с развитием технической сферы, искусственной среды обитания человека все возрастает. Эти нормы определяют отношение человека к природе.

Вопрос 38. Мораль и право как основные социальные регуляторы, их соотношение

Право и мораль являются главными социальными регуляторами.

Право – это система общеобязательных, формально определенных норм, установленных и обеспечиваемых государством и опирающийся на них порядок регулирования социальных отношений.

В литературе по этике мораль (нравственность) определяется как форма общественного сознания, отражающая социальную действительность в виде специфических, исторически обусловленных представлений о добре и зле, которые закрепляются в сознании людей в виде принципов, норм, идеалов, призванных регулировать поведение людей в целях сохранения и развитая общества как целого.

При рассмотрении соотношения права и морали следует исходить из четырех аспектов: общие черты, различия, взаимодействие, противоречия. 

Общие черты.  Право и мораль – явления нормативные, содержат общие правила поведения, возникают в соответствии с волей и сознанием людей, регулируют общественные отношения, соответствуют типу культуры и социальной организации общества. 

Различия.  Мораль и право различаются по следующим позициям. 

1. Мораль  исходит  от  общества.  Право  формируется  государством, субъектами правотворческой деятельности. 

2. Мораль  складывается  в  сознании  людей,  она не институционализирована. Право оформляется в официальных письменных источниках: нормативных актах, юридических прецедентах и т. п.  

3. Мораль – это принципы, представления, оценки поведения людей. Право  обладает  свойством  формальной  определенности, определяет вид и меру возможного, вид и меру обязанного поведения, вид и меру неблагоприятных последствий в случаях правонарушений.  

4. К  моральным  критериям  оценок  относятся  добро  и  зло, честь и бесчестие, справедливость и несправедливость. Правовые –  правомерность  и  противоправность,  наказуемость, подсудность и др.  

5. Нормы морали начинают действовать по мере их осознания, освоения и принятия людьми с учетом сохраняющихся различий в моральных оценках.  Нормы  права  вступают  в  действие,  приобретают  юридическую силу в строго определенное законодательством время и независимо от субъективного отношения к ним субъектов права. 

6. Стержневая  ценность морали  состоит  в  самоограничении индивида (В. Гумбольдт, И. Кант). Основной  постулат морали,  ее золотое правило – «Поступай с другими так, как ты желаешь, чтобы другие поступали с тобой». 

В праве стержневая ценность состоит в  законодательном самоограничении государства. 

7. Сферы  регулирования морали  и  права  пересекаются,  но  не совпадают. 

8. Мораль  обеспечивается,  прежде  всего,  внутренней  самооценкой (совестью), а также неблагоприятной реакцией окружения (обществом). Право обеспечивается силой государственного принуждения. 

Взаимодействие.  Мораль и право взаимодействуют:

1. Имеют совместный предмет регулирования в части, не касающейся несовпадения.

2. Моральные оценки проникают в право, правовое регулирование, юридическую практику через правосознание. 

3. В процессе реформирования правовой системы мораль может рассматриваться как критерий правового.

4. Право  через  стимулы,  ограничения может  способствовать формированию новых моральных ценностей, восстановлению чувства достоинства, чести, автономности, самодостаточности. 

Взаимодействие права и моральных оценок является средством снятия противоречий между ними.

Противоречия. Мораль предъявляет более высокие требования к поведению людей, чем право. Что объясняется разными критериями оценки одних и тех же поступков. Мораль, например, в принципе отвергает подслушивание чужих переговоров, вскрытие почты. Право же позволяет делать это в определенных ситуациях: например, в качестве меры оперативно-розыскной деятельности в уголовном процессе.

Еще одно противоречие связано с неравномерностью социального, развития, которое приводит то к опережению, то к отставанию одного регулятора от другого. Например, в постсоветской России правовой институт частной собственности утвердился быстрее, чем опирающаяся на данный институт мораль.

Вопрос 39. Правовое регулирование: понятие, особенности, предмет, метод

Правовое регулирование – один из видов социального регулирования, поэтому все закономерности, особенности социального регулирования в полной мере относится и к правовому регулированию. Правовое регулирование представляет собой сложный и многообразный процесс, осуществляемого с помощью определенных средств юридического воздействия на общественные отношения. Воздействия права на общественные отношения превращает их в правоотношения. Участники правовых отношений наделяются взаимными правами и обязанностями, ответственностью.

Юридическая наука различает понятия «правового воздействия» и «правового регулирования». В этом есть определённый смысл, поскольку право уже своим существованием оказывает значительное влияние на поведение людей. Как культурная и информационная ценность, право определяет направление человеческой деятельности, вводит ее в общие рамки цивилизованных общественных отношений. Именно в этом смысле правовое воздействие шире, чем правовое регулирование общественных отношений.

Тем не менее, следует отличать строго определенные средства правового воздействия на общественные отношения, специально предназначенные для их непосредственного регулирования. Эти средства образуют цельный, системный юридический механизм (механизм правового регулирования), обеспечивающий урегулированность всей совокупности общественных отношений.

Таким образом, предметом правового регулирования являются разнообразные общественные отношения, которые объективно по своей природе могут поддаваться нормативно-организационному воздействию и в существующих социально-политических условиях требуют такого воздействия, осуществляемого при помощи юридических норм и всех иных юридических средств, образующих механизм предмета правового регулирования.

От содержания и характера предмета во многом зависят особенности содержания правового регулирования, а, следовательно, особенности структуры права. На специфику правового регулирования влияют элементы общественных отношений – положения его субъектов, особенности объектов и др. Существенная особенность регулируемых правом общественных отношений заключается в том, что они могут быть предметом правового воздействия лишь постольку, поскольку выступают в качестве волевых отношений. Таким образом, в качестве непосредственного предмета правового регулирования выступает волевое поведение участников общественных отношений, поведение, через которое можно осуществлять стимулирование или принуждение. Есть объективные и субъективные пределы правового регулирования: это и уровень экономического развития общества; духовного его развития; политического развития общества. Предмет правового регулирования весьма подвижен. Он может сужаться (например, при переходе страны к рынку исчезли акты, регулировавшие государственно-плановую экономику), а может расширяться (например, появление таких общественных отношений, как терроризм, которые потребовали правового регулирования, то есть принятие новых норм права).

Предмет правового регулирования — это качественно однородный вид общественных отношений, на который воздействуют нормы определенной отрасли права. 

Предмет правового регулирования является главным, объективным основанием для распределения правовых норм по отраслям права. Правовому регулированию подвергается далеко не всякое поведение человека. Право регулирует лишь то поведение, которое социально значимо, оказывает влияние на интересы других людей. Правом не регулируются мыслительная, психическая деятельность человека, его личная жизнь. То есть, предметы правового регулирования — та сфера общественных отношений, которая подвергается юридическому воздействию. Данный предмет включает в себя три основные группы общественных отношений:

— властеотношения;

— отношения по обеспечению прав и свобод человека и охране правопорядка;

— отношения по поводу обмена материальными и нематериальными ценностями.

Нормы права регулируют различные по своему содержанию общественные отношения различными методами (способами). Например, нормы административного права воздействуют на общественные отношения путем установления властных предписаний участникам этих отношений. Гражданское право воздействует на общественные отношения иным способом: предоставляет участникам гражданско-правовых отношений полную свободу действий в рамках, определенных законом. Основным способом воздействия уголовного права на общественные отношения является запрет: согласно нормам данной отрасли, под угрозой уголовного наказания  запрещается совершать действия, опасные как для общества и государства, так и для отдельной личности.

Таким образом, метод правового регулирования — это совокупность своеобразных приемов юридического воздействия, их сочетания, характеризующее использование применительно к регулируемым отношениям определенных юридических средств. Метод непосредственно определяется предметом правового регулирования.

Методы правового регулирования подразделяются на:

1. императивный – в его основе лежит субординация между участниками правоотношений, то есть метод власти и подчинения, основанный на соподчиненности одних участников другим. Данный метод чаще всего применяется в публично — правовых отраслях (например, в конституционном, административном, финансовом, уголовном праве) при регулировании властеотношений;

2. диспозитивный метод или метод координации предполагает равенство участников правоотношений, отсутствие между ними отношений власти и подчинения. Диспозитивный метод обычно применяется в частноправовой сфере (например, в гражданском, семейном праве).

Также при правовом регулировании возможно сочетание императивного и диспозитивного методов.

ТГП выделает и способы правового регулирования, которые являются составляющими метода:

1. дозволение (управомочивание) — наделение участника правоотношений комплексом определенных прав, то есть предоставление лицам права на свои собственные активные действия (например, арендатор жилой площади имеет право ее использования; право собственника владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом);

2. позитивное обязывание – предписание исполнить определенные действия, то есть возложение на лиц (субъектов) обязанности к активному поведению (например, должнику исполнить свои обязательства перед кредитором; обязанность уплатить налоги);

3. запрет — возложение на участника правоотношений обязанности не совершать тех или иных действий, запрещенных законом (например, арендатор не имеет право распоряжаться арендованным имуществом – дарить, продавать и т.п.; запрет переходить улицу на красный сигнал светофора).

Выделяют еще и дополнительные способы правового регулирования:

4. поощрительный – вознаграждение за правомерное поведение (например, в трудовом праве, уголовно-исполнительном праве);

5. рекомендации – рекомендуют определенное социально-полезное поведение. Это своеобразные стимулы к правомерному поведению.

Вопрос 40. Механизм правового регулирования общественных отношений: понятие и его элементы. Проблемы повышения его эффективности

Правовое регулирование складывается из определенных этапов и соответствующих элементов, обеспечивающих движение интересов субъектов к ценности. Понятие, обозначающее данную стадийность юридического регулирования и одновременно участие в нем совокупности юридических средств, получило в литературе наименование «механизм правового регулирования».

Таким образом, механизм правового регулирования — это система юридических средств, организованных наиболее последовательным образом в целях упорядочения общественных отношений, содействия удовлетворению интересов субъектов права.

Механизм правового регулирования показывает, как работает то или иное звено при достижении его целей, позволяет выделить основные, ключевые, опорные юридические инструменты, занимающие определенное иерархическое положение среди всех иных. 

Отмечая положение данного понятия относительно других ключевых категорий теории права, следует отметить, что механизм правового регулирования является частью правовой системы.

Говоря о структуре механизма правового регулирования можно выделить следующие его основные элементы:

1. норма права;
2. юридический факт или фактический состав (особенно организационно-исполнительный правоприменительный акт или акт позитивного правоприменения);
3. правоотношение;
4. акты реализации прав и обязанностей;
5. охранительный правоприменительный акт (факультативный элемент).

В качестве дополнительных элементов механизма правового регулирования по мнению некоторых ученых (Н.И. Матузов, А.В. Малько) могут выступать акты официального толкования норм права, правосознание, режим законности и др.

Каждый основной элемент механизма правового регулирования предполагает соответствующую стадию. Поэтому пять стадий механизма правового регулирования весьма жестко связаны с его элементами.

1. На первой стадии формулируется общее правило поведения (модель), которое направлено на удовлетворение тех или иных интересов, находящихся в сфере права и требующих их справедливого упорядочения. Названная стадия отражается в таком элементе механизма правового регулирования, как нормы права.

2. На второй стадии происходит определение специальных условий, при наступлении которых «включается» действие общих программ и которые позволяют перейти от общих правил к более детальным. Элементом, обозначающим данную стадию, является юридический факт.

Однако зачастую одного юридического факта недостаточно. Необходима целая система юридических фактов (фактический состав), где один из них должен быть обязательно решающим. Им выступает правоприменительный акт. Так, для получения пенсии по старости акт применения необходим тогда, когда есть нужный возраст, стаж и заявление, т.е. когда уже имеются три других юридических факта. Акт применения скрепляет их в единый состав. Подобный вид правоприменения называют оперативно-исполнительным (оперативно-распорядительным).

3. Третья стадия – установление конкретной юридической связи с весьма определенным разделением субъектов на управомоченных и обязанных. Иначе говоря, здесь выявляется, какая из сторон имеет интерес и соответствующее субъективное право, призванное его удовлетворять, а какая — обязана либо не препятствовать этому удовлетворению (запрет), либо осуществить известные активные действия в интересах именно управомоченного (обязанность). Данная стадия воплощается именно в таком элементе механизма правового регулирования, как правоотношение.

2. Четвертая стадия – реализация субъективных прав и юридических обязанностей, при которой правовое регулирование достигает своих целей –  позволяет интересу субъекта удовлетвориться. Акты реализации субъективных прав и обязанностей – это основное средство, при помощи которого права и обязанности претворяются в жизнь, т.е. осуществляются в поведении конкретных субъектов. Эти акты могут выражаться в трех формах: соблюдении, исполнении и использовании. Названная стадия механизма правового регулирования отражается в таком его элементе, как акты реализации прав и обязанностей.

3. Пятая стадия – применение права является факультативной. Она вступает в действие тогда, когда субъекты в процессе правореализации нарушают нормы права и когда на помощь неудовлетворенному интересу должна прийти соответствующая правоприменительная деятельность. Данная факультативная стадия отражается в таком факультативном элементе механизма правового регулирования, как охранительные правоприменительные акты.

Эффективность правового регулирования – это соотношение между результатом правового регулирования и стоящей перед ним целью.

В современных условиях можно выделить следующие направления повышения эффективности правового регулирования:

• совершенствование правотворчества, в процессе которого в нормах права (с учетом высокого уровня законодательной техники) наиболее полно выражаются общественные интересы и те закономерности, в рамках которых они будут действовать;
• совершенствование правоприменения «дополняет» действенность нормативного регулирования, а значит, и в целом механизм правового регулирования;
• соединение нормативного регулирования и правоприменения. Если нормативная регламентация призвана обеспечить стабильность и необходимое единообразие в регулировании общественных отношений, ввести их в твердые рамки законности, то правоприменение — учет конкретной обстановки, своеобразие каждой юридической ситуации. Оптимальное сочетание правотворчества и правоприменения придает гибкость и универсальность правовому регулированию, минимизирует сбои и остановки в действии права;
• повышение уровня правовой культуры субъектов права;
• главный ориентир для совершенствования элементов механизма правового регулирования, повышения его эффективности – интересы человека. Выступая своего рода юридической технологией удовлетворения данных интересов, механизм правового регулирования должен быть социально ценным по своей природе, должен создавать режим благоприятствования осуществлению законных стремлений личности, упрочению ее правового статуса.

Вопрос 41. Типы правового регулирования. Правовой режим

В юридической литературе и на практике приводятся две формулы, на основе которых выделяют два типа правового регулирования:

Первая формула: «разрешено все, что прямо не запрещено законом». Соответственно в правовом регулировании выделяют общедозволительный тип. По этому типу в регулируемых правом отношениях устанавливаются строго и четко сформулированные запреты, объем которых, как правило, невелик. Объем же дозволений не определен, то есть, возможно, все, что не запрещено. Общедозволительный тип применяется при регулировании правового статуса личности, реализации ею своих прав и свобод, и характерен для отраслей частного права.

Вторая формула: «запрещено все, что не разрешено законом». Соответственно выделяют запретительный тип правового регулирования. Участник правовых отношений подобного типа может совершать только действия, которые прямо разрешены законом, а все остальные действия запрещены. Таким образом регулируются правовой статус государственных органов и отношения между ними. В законе указывается точный, строго ограниченный объем полномочий государственных органов и должностных лиц, они не вправе произвольно расширять свою компетенцию, даже если это прямо не запрещено законом или должностной инструкцией. Иной тип регулирования неизбежно привел бы к анархии и произволу. Данный тип правового регулирования некоторые авторы называют разрешительным, но от этого его суть на меняется. Он присущ отраслям публичного права.

Но, безусловно, для отраслей права характерно сочетание обоих типов правового регулирования. Например, в гражданском праве доминирующим является общедозволительный тип правового регулирования, но присутствует и запретительный тип, когда мы говорим об институте опеки и попечительства.

Слово «режим» (от латинского — «управление») обозначает совокупность средств, мероприятий, норм для достижения кокой — либо цели. Поэтому правовой режим с точки зрения информационного подхода можно рассматривать как специфический вид правового регулирования, который выражен в своеобразном комплексе правовых стимулов и правовых ограничений.

Правовое ограничение — это правовое сдерживание противозаконного деяния, создающее условия для удовлетворения интересов контрсубъекта и общественных интересов в охране и защите.

Правовой стимул — это правовое побуждение к законопослушному поведению, создающее для удовлетворения собственных интересов субъекта режима благоприятствования.

В зависимости от доминирующих в правовом режиме средств, он может быть либо:

— стимулирующим, который создает благоприятные условия для удовлетворения конкретной группы интересов, а иногда и сверхблагоприятные (режим наибольшего благоприятствования);

— либо ограничивающим, который нацелен на их комплексное сдерживание.

Правовое регулирование во многом «складывается» из определенных правовых режимов для тех или иных субъектов. Своеобразие правовых режимов наблюдается как внутри каждой отрасли, так и в правовой системе в целом. Правовой режим может включать все способы, методы, типы, но в различном сочетании, при доминирующей роли одних и вспомогательной роли других. 

До недавнего прошлого в отношении человека и хозяйствующих структур в сфере экономики действовали в основном весьма жесткие правовое режимы ограничения, в которых господствующее место занимали нормы административного и уголовного права, состоящее преимущественно из запретов, обязанностей и наказаний, то есть правовых ограничений. 

В современных условиях ясно, что только комплексное и доминирующее использование правовых стимулов увеличит шансы эффективного правового воздействия на сознание и поведение субъектов, на достижение ими социально полезного результата.

Вопрос 42. Правовой статус личности: понятие, структура, виды

Правовой статус личности – это совокупность юридически закрепленных прав, свобод, законных интересов и обязанностей личности, определяющих ее правовое положение в данном обществе и государстве. 

Личность – это человек как субъект отношений и сознательной деятельности (т.е. как член общества).

Личность – это родовое понятие по отношению к таким понятиям как «человек», «индивид», «лицо», «гражданин», «иностранный гражданин», «лицо без гражданства». Так, во второй главе Конституции РФ используются все эти понятия, но в ст. 64 содержится указание на то, что положения данной главы составляют основу правового положения личности в Российской Федерации. Таким образом, основы правового положения личности – это ее неотъемлемые права и свободы, а также уравновешивающие их обязанности.

Юридическое оформление положения человека начинается с признания его субъектом права. В связи, с чем он и наделяется определенным статусом. Правовой статус – это комплексная категория, отражающая взаимоотношения личности и общества, гражданина и государства, индивида и коллектива.

По вопросу о структуре (строении) правового статуса личности в отечественной научной литературе существуют разные мнения.

Так, Н.В. Витрук включает в правовое положение личности:

1) юридические права и свободы; 

2) юридические обязанности; 

3) за­конные интересы (интересы, не нашедшие прямого закрепления в юридических правах и обязанностях, по подлежащие правовой защите со стороны государства; 

4) гражданство; 

5) правосубъектность;

6) юридические гарантии. 

Мо мнению ученого, первый, второй и тре­тий элементы составляют «статус личности», а в совокупности с чет­вертым, пятым и шестым элементами они образуют более широкое понятие «пра­вовое положение личности».

Согласно другому подходу в понятие правового положения (ста­туса) входят два элемента – права и обязанности, а ряд дополнитель­ных элементов следует считать либо предпосылками правового ста­туса (гражданство, общая правоспособность), либо элементами вто­ричными по отношению к основным (юридическая ответствен­ность), либо вообще категориями, далеко выходящими за пределы правового статуса (гарантии).

Третий подход (Л.Д. Воеводин) признает категории «правовой ста­тус» и «правовое положение» личности синонимами и отвергает строгое деление на «основные» и «дополнительные» элементы правового статуса личности. Представители этого подхода полагают, что для установления действитель­ной структуры правового статуса (положения) личности необходи­мо в качестве критерия избрать закрепленное правом место инди­вида в обществе и государстве. При этом называются следующие элементы право­вого положения личности: гражданство (исходное начало пра­вового положения), правосубъектность (общая правоспособность), принципы правового положения, конституционные права, свобо­ды человека и гражданина, занимающие центральное место в осно­вах правового положения, юридические обязанности, юридические гарантии (условия, средства реализации прав и обязанностей лич­ности).

Анализ различных подходов к проблеме структуры правового статуса личности позволяет выделить в нем три уровня элементов: 

1) права, свободы и обязанности. Это ядро правового положения; 

2) гражданство, пра­восубъектность, юридические гарантии. Это условия реализации прав, свобод, обязанностей; 

3) принципы правового положения личности – это исходные начала, интегрирующие в себе нормативное содержа­ние прав, свобод, обязанностей личности, а также условий их реали­зации.

Правовой статус личности меняется в зависимости от сферы отношений, возраста личности, характера связи человека с государством и других условий. Это позволяет выделить различные виды правового статуса личности. 

Виды правового статуса:

Общий – это правовой статус лица как гражданина, члена общества, определяемый прежде всего в конституции государства.

Специальный (родовой) – отражает особенности правового положения определенных категорий граждан, а также представителей отдельных профессий. Представители отдельных социальных групп могут иметь дополнительные права, обязанности, льготы связанные с их особым статусом социально опекаемых (пенсионеры, студенты, инвалиды и т. д.), со служебным положением (сотрудники милиции, военнослужащие) и т.п.

Индивидуальный – фиксирует конкретные права и обязанности индивида. Это наиболее динамичный вид правового статуса, который может меняться в связи с возрастом, семейным положением, карьерным ростом и пр.

Все рассмотренные виды соотносятся между собой как общее, особенное и единичное. Они  взаимосвязаны, взаимозависимы и на практике неразделимы.

Вопрос 43. Подходы к природе прав человека. Гарантии прав человека и гражданина

История правовых учений знает немало различных объяснений природы прав человека. Но все эти подходы можно свести к двум основным: позитивистскому и естественноправовому.

Согласно позитивистскому подходу человек получает свои права от государства, природа прав патерналистская (лат. — pater — отец) – т.е права есть результат опеки государством своих граждан. Такой подход ведет к предельному умалению роли человека в его отношениях с властью, которая весома не только в охране прав и свобод человека, но и в придании им законодательной, т.е. общеобязательной формы. Здесь права человека не могут быть противопоставлены государству, которое должно брать на себя не только функцию их защиты и обеспечения, но и их законодательного формулирования. Эта концепция воплотилась в практике тоталитарных государств.

Естественноправовой  подход исходит из того, что права человека принадлежат ему от природы, они естественны и неотчуждаемы, задача государства и общества защищать и охранять их. Данный подход воплощается, конечно, в практике демократического государства. Ценность данного подхода состоит в его опоре на нравственные принципы и категории свободы, справедливости, человеческого достоинства и т.п. Однако данный подход не отвергает позитивного оформления прав человека, но указывает, что закрепление этих прав в законах, принимаемых государством, преследует цель их защиты, обеспечение государственным принуждением на случай их нарушения, а никак не вводит права человека в рамки, угодные государственной власти.

В современном мире оба подхода не являются антиподами. Они уравновешены практикой конституционного регулирования развитых государств. Оба подхода акцентируют внимание на разных аспектах природы прав человека. Естественноправовая доктрина акцентирует истоки происхождения прав человека как его неотъемлемых, неотчуждаемых свойств. Она ставит права человека превыше государства, пафос ее направлен на ограничение правами человека тоталитарных притязаний государства. Вместе с тем, не находя закрепления в позитивном законодательстве, права человека выступают весьма неопределенно, размыто, и это затрудняет осуществление государством функции их обеспечения и защиты.

В свою очередь позитивистский подход в области прав человека неизбежно должен опираться на нравственные категории всеобщего блага, добра, для того чтобы законодательно выразить их в определенном каталоге прав человека. Обретая законодательное выражение, права человека получают дополнительную «энергию», а государство, законодательно закрепляя их, обязывает себя гарантировать и обеспечивать права и свободы.

Преодоление противостояния между этими подходами выразилось и в понятии «поколения прав человека», которое связано с основными изменениями в отношениях между личностью и государством и в содержании правового статуса личности, происходившими в Европе на протяжении последних трех столетий.

Первым поколением признаются естественные права, неотъемлемость и неотчуждаемость которых, а также обязанность государства их охранять были подтверждены в ходе буржуазных революций в Западной Европе в XVII-XVIII вв.

Второе поколение прав – это социальные права (право на труд, право на справедливое вознаграждение за труд, право на государственную поддержку в связи с утратой рабочего места, достижения возраста нетрудоспособности и т.д.). Они нашли закрепление в социальном законодательстве европейских государств и государств Северной Америки в XIX- первой половине XX вв. Для реализации второго поколения прав (позитивных по природе) требуется организационная, координирующая и иная деятельность государства по их обеспечению.

В период после Второй мировой войны стало формироваться третье поколение прав человека – коллективных прав, т.е. прав каких-либо общностей людей (народов, детей, женщин и т.п.).

В последнее время некоторые ученые стали говорить о формировании четвертого поколения прав человека, т.е. прав всего человечества (право на мир, экологические, информационные права, право на ядерную безопасность и т. д.), которые являются достижением конца XX начала XXI вв.

Как указывалось выше и естественные и позитивные права нуждаются в эффективном механизме их обеспечения, которое может заключаться либо в их охране, либо создании материальных и организационных условий для их реализации. Решению данной проблемы служит институт гарантий.  Назначение гарантий состоит в том, что они призваны обеспечить возможно более благоприятную обстановку, в атмосфере которой записанные в Конституции и законах права и свободы становились бы фактическим положением каждого отдельного человека. 

Под гарантиями понимаются условия и средства, обеспечивающие фактическую реализацию и всестороннюю охрану прав и свобод всех и каждого.

Система гарантий включает в себя: общие, юридические, организационные. В свою очередь общие гарантии делятся по социальной направленности на материальные, политические и духовные.

К материальным гарантиям относятся единство экономического пространства, свобода экономической деятельности, признание и защита равным образом всех видов собственности и т.д.

Политические гарантии – это система народовластия, возможность личности принимать участие в управлении делами государства и общества.

Духовные гарантии – это система культурных ценностей, основанных на любви и уважении к Отечеству, вере в добро и справедливость; это общественная сознательность и образованность человека.

Юридические гарантии представляют собой систему юридических средств и способов охраны и защиты прав человека и гражданина. Различают гарантии реализации и гарантии охраны.

К гарантиям реализации относятся: пределы прав и свобод, их конкретизация в текущем законодательстве; юридические факты, с которыми связывается их обладание и непосредственное пользование; процессуальные формы реализации; меры поощрения и льготы для стимулирования правомерной и инициативной их реализации.

 К гарантиям охраны относятся: конституционный контроль и надзор; меры защиты и меры ответственности виновных за нарушение прав и свобод личности; процессуальные формы осуществления контроля и надзора; средства предупреждения и профилактики нарушений прав личности и пр.

Юридические гарантии можно также классифицировать по характеру проявления на общие и специальные.

Общие гарантии вытекают из юридической природы и свойств тех  источников права, в которых они закрепляются. Например, общими конституционными гарантиями являются: 

• закрепление основных прав и свобод личности актом высшей юридической силы – конституцией;
• незыблемость основ конституционного строя.

Специальные гарантии делятся на внесудебные и судебные.

В Российской Федерации к внесудебным гарантиям относятся такие закрепленные Конституцией РФ гарантии, как:

1. запрет на применение любых нормативных правовых актов, затрагивающих права, свободы и обязанности человека и гражданина, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения (ч. 3 ст. 15);
2. обеспечение государственной защиты прав и свобод человека и гражданина в РФ (т.е. защиты со стороны всех органов государства, ч. 1 ст. 45);
3. предоставление каждому права защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом;
4. запрет на издание законов отменяющих или умаляющих права и свободы человека и гражданина (ч. 2 ст. 55 КРФ)

и другие.

К судебным гарантиям (гарантиям правосудия) относятся:

1. равенство перед законом и судом (ч. 1 ст. 19 Конституции РФ);
2. гарантия подсудности (т.е. гарантия рассмотрения дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых рассмотрение данного дела отнесено законом, ч. 2 ст. 47 КРФ);
3. гарантии права на получение квалифицированной юридической помощи, а в случаях, предусмотренных законом, бесплатной юридической помощи ( ст. 48 КРФ). 
4. презумпция невиновности (ст. 49 КРФ);
5. запрет повторного осуждения за одно и то же преступление (ч. 1 ст. 50);
6. недопустимость принуждения к свидетельствованию против самого себя, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом ч. 1 ст. 51);
7. запрет обратной силы закона, устанавливающего или отягчающего ответственность (ст. 54)

и другие.

Гарантии прав личности также классифицируют по сфере действия на внутригосударственные и международные.

Внутригосударственные гарантии – это система социально-экономических, политических, нравственных и правовых средств и условий, обеспечивающих непосредственную защиту прав человека и гражданина. Они закрепляются, прежде всего, в конституции государства и в правовых актах, имеющих конституционное значение.

Международные гарантии – это коллективные меры мирового сообщества, экономического, политического, идеологического, организационного характера, обеспечивающие охрану и защиту прав человека и гражданина. Политико-правовую систему данных гарантий составляют: Всеобщая Декларация прав человека, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 года; Международные Пакты о гражданских и политических правах, социальных, экономических и культурных правах (1966 г.); Европейская конвенция прав человека (1950 г.) и ряд дополнительных протоколов, другие международные документы.

Вопрос 44. Особенности правового статуса личности в современной России

Правовой статус личности – это совокупность юридически закрепленных прав, свобод, законных интересов и обязанностей личности, определяющих ее правовое положение в данном обществе и государстве. 

Постсоветская Россия конституировала себя как демократическое, правовое и социальное государство. Это предполагает широкий объем политических, экономических, социальных и иных прав и свобод граждан, а также гарантии их реализации. Однако, в действительности   правовой статус личности в России во многом противоречив.

Общий правовой статус, закрепляющий базовый (конституционный) набор прав, свобод и обязанностей, остается во многом абстрактной, декларативной категорией.

Специальный правовой статус личности, закрепляющий свободы и права, относящиеся к определенной группе, также является достаточно условным понятием (например, статус офицеров в российской армии в ходе придания «нового облика» российским Вооруженным Силам).

Наконец, индивидуальный правовой статус личности, который отражает ее реальное положение, демонстрирует вопиющее неравенство – экономическое и социальное.

Оценивая сегодняшние результаты политических и правовых преобразований в России относительно правового статуса личности можно выделить следующие негативные и позитивные стороны

Негативные особенности:   

1. неустойчивость, положение разных социальных слоев меняется в зависимости от ситуации;
2. слабая государственная защищенность, отсутствие четких механизмов защиты и охраны человека;
3. утрата многих качеств объединяющих начал (в силу распада союзной государственности и централизованного законодательства);
4. деформированность правового статуса в связи с межнациональными конфликтами (дискриминация прав некоренного населения, зыбкость статуса беженцев, мигрантов, отсутствие оптимального сочетания прав человека и прав народов);
5. изменение экономической основы правового статуса, резкая дифференциация по материальному уровню жизни;
6. воздействие на правовой статус нравственно-психологических факторов (потеря социальных  ориентиров, общий психологический дискомфорт, неуверенность в будущем).

Позитивные особенности:

1. под правовой статус личности практически подведена современная законодательная база, прежде всего, конституционная, – созданная с учетом международных стандартов в области прав и свобод человека;
2. заложены основы нового подхода на линии личность – общество – государство, в котором приоритетом являются права и свободы личности как высшей ценности;
3. правовой статус очищается от тоталитарного сознания, и присущей тоталитарному режиму идеологии; 
4. происходит переориентация от командно-запретительных методов регламентации поведения к преимущественно дозволительным, направленным на развитие автономии и самостоятельности личности;
5. меняется соотношение и роль отдельных элементов статуса: обязанности личности перед обществом и государством уходят на второй план, а на первое место выдвигаются права человека и гражданина, достоинство личности, демократизм и свобода.

Вопрос 45. Право как мера свободы и ответственности личности. Субъективное, объективное право и юридическая обязанность

Свобода (личная свобода) – это способность человека действовать в соответствии со своими интересами и целями, осуществлять выбор.

Свобода находит свое наиболее концентрированное выражение в праве, в котором она практически материализуется, объективируется.

Право служит официальным мерилом действующей свободы, ее нормой, указателем границ должного и возможного поведения. Следовательно, оно является мерой свободы и ответственности личности. Вместе с тем оно является гарантией осуществления этой свободы, средством ее охраны и защиты. В этом проявляется значения права для каждой личности: в праве свобода получает необходимую опору и гаранта, а личность – возможность удовлетворения своего интереса.

Проблема политико-правового выражения свободы, совершенствования ее форм, методов использования имеет принципиальное значение для понимания самой сути свободы. Юридическая свобода проявляет себя в таких состояниях общественной жизни, как право, законность, правопорядок, правосудие, законотворчество, правоприменительная деятельность, система прав и обязанностей, их гарантии, правовая культура.

Свобода индивида проявляется по разному, но во всех сферах его жизнедеятельности: социальной, экономической, политической, духовной.

Свобода личности предполагает также ее свободу от произвола власти. Право, закон выступают здесь посредником между ними: в праве должна быть выражена разумная официальная мера независимости индивида, а также очерчены границы вмешательства в жизнедеятельность личности со стороны власти. 

Право является не только мерой юридической свободы, но и мерой юридической ответственности. Это взаимосвязанные категории. Общее правило здесь: свобода одного кончается там, где начинается свобода другого.

И если отдельная личность переступает эти грани, возникает моральная либо правовая ответственность, в зависимости от того, какие нормы нарушены. Ради общей свободы личность должна жертвовать частью собственной свободы, иначе воцарятся хаос и произвол. Таким образом, ответственность есть такая же объективная необходимость, как и свобода. Субъектами ответственности должны выступать все, в том числе и властные структуры. Поэтому вопрос о взаимной ответственности государства и личности приобретает здесь новое качество.

Власть идет на самоограничение, если желает предоставить своим гражданам свободу. В то же время она вправе ограничить свободу во имя общего интереса. 

Большинство философов и правоведов рассматривают ответственность в двух аспектах негативном (ретроспективном) и позитивном (проспективном). 

Первый предполагает ответственность за совершение правонарушения, Такая ответственность – форма принудительного лишения человека определенных благ, реакция государства на противоправные действия, применение к виновному предусмотренных законом санкций. 

Второй – позитивный – аспект ответственности, подразумевает не «расплату» за уже содеянное, а ответственность за надлежащее исполнение своих функций, обязанностей, порученного дела, за добросовестное поведение, ответственность перед обществом, государством, коллективом, семьей, окружающими. Здесь ответственность – это осознание долга.

В вопросе связи личности и права есть еще одна проблема это понимание права в двух смыслах: субъективном и объективном.

В первом случае эта связь состоит в том, что нормы объективного права регулируют поведение личности, во втором – в том, что личность использует те возможности, которые открывают перед ней субъективные права и свободы.

Различие между правом в объективном и субъективном смысле сложилось  еще в римском праве. Наибольшее развитие и обоснование эта концепция получила в немецкой юриспруденции XIX века, а также в трудах русских дореволюционных правоведов.   

Право в объективном смысле это система общеобязательных, формально определенных норм, установленных и обеспечиваемых государством и опирающийся на них порядок регулирования социальных отношений.

Право в субъективном смысле – это возможность (управомоченность) субъектов вести себя известным образом в рамках этих установлений объективного права, это те конкретные возможности, права, требования, притязания, которые возникают на основе и в пределах законодательства на стороне участников правовых отношений. 

Субъективное право не только указывает на принадлежность права субъекту, но и отражает тот факт, что принадлежащее субъекту право (как мера его возможного поведения) зависит в известных пределах от его личного желания и усмотрения, особенно в смысле использования. 

Объективное право состоит из норм, а норма не зависит от воли и желания отдельного лица, ею нельзя распоряжаться как чем-то личным, индивидуальным, т.е. она объективна

Право в субъективном смысле охватывает собой не только систему прав (дозволений, полномочий, притязаний), вытекающих из норм объективного права, но также и систему юридических обязанностей.

Юридическая обязанность – это предписанная обязанному лицу мера необходимого поведения, которой лицо должно следовать в соответствии с требованиями управомоченного лица в целях удовлетворения его интересов.

Юридическая обязанность может представлять собой требование действия или бездействия. Это означает, что она выражаться либо в воздержании от совершения запрещенных действий, мешающих реализации прав других субъектов, либо в совершении предписанных правом определенных действий. Например, в договоре купли-продажи управомоченное лицо (покупатель) вправе требовать от обязанного лица (продавца) совершения определенных действий. На него возлагается обязанность передать покупателю вещь, что соответствует интересу приобретателя. 

Таким образом, и в форме юридической обязанности право выступает мерой свободы, указывающей, где начинается свобода одного и заканчивается свобода другого участника правоотношения.

Все это указывает на тесную взаимосвязь, существующую между такими понятиями как свобода, субъективное и объективное право и юридическая обязанность.

Вопрос 46. Современная концепция прав человека в соответствии с международными стандартами. Уровни защиты прав и основных свобод человека

Современная концепция прав и свобод человека сложилась окончательно после Второй мировой  войны. Именно тогда были выработаны универсальные международные стандарты и принципы прав человека. Часть из них зафиксирована в Уставе ООН 1945 г. (в частности принцип уважения прав человека и основных свобод без различия расы, пола, языка и религии).

После создания ООН развитие международных стандартов прав человека продолжилось. В декабре 1948 г. была принята Всеобщая декларация прав человека. Затем Международная конвенция о ликвидации всех форм расовой дискриминации (1965 г.), Международные пакты о правах человека (1966 г., включают Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах и Международный пакт о гражданских и политических правах). Большое значение имеют Заключительный акт Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе 1975 г., а также Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г.

Конституции большинства демократических государств (в первую очередь, конституции, принятые после Второй мировой войны) закрепляют международные стандарты прав человека и основных свобод на национальном уровне. 

В основе современной концепции прав человека и международных стандартов прав человека и основных свобод лежат следующие принципы:

• права человека принадлежат ему от рождения, поэтому они являются естественными, неотъемлемыми и неотчуждае­мыми;
• права человека универсальны, основаны на принципе ра­венства; они гарантированы каждому, кто находится под юрис­дикцией данного государства;
• права человека – высшая ценность, а их уважение, со­блюдение и защита – обязанность государства;
• права человека – средство контроля за властью, ограни­читель всевластия государства, которое не должно переступать границ свободы, очерченных правами человека;
• обеспечение прав и свобод несовместимо с дискримина­цией по какому- либо признаку;
• осуществление прав и свобод человека не должно нару­шать права и свободы других лиц;
• основные права и свободы должны быть едины на всей территории государства;
• личные, политические, экономические, социальные и культурные права и свободы равноценны; в единой системе этих прав нет иерархии;
• коллективные права неотделимы от прав индивида; они не должны противоречить индивидуальным правам, ограничи­вать правовой статус личности;
• права человека регулируются Законом;
• права и свободы человека могут быть ограничены Зако­ном на основании обстоятельств, указанных в конституциях и важнейших международно-правовых актах: угрозы государст­венной и общественной безопасности, основам конституционного строя, здоровью и нравственности населения, правам и законным интересам других лиц. Временные ограничения прав и свобод человека возможны в условиях чрезвычайного или во­енного положения. Они должны быть соразмерны и пропор­циональны ситуации, определяющей необходимость таких ог­раничений, и устраняться по мере нормализации обстановки, изменения причин, вызвавших их.

Данная концепция является достижением европейской культуры и цивилизации. Кроме нее в мире существуют иные концепции, отражающие особенности других соционормативных систем – религии, традиций, обычаев и т.д.

Частью рассмотренной концепции является положение о поколениях прав человека, продолжающих и дополняющих друг друга.

Первое поколение включает гражданские и политические права и свободы, провозглашенные в ходе буржуазных революций. Они выражали независимость личности от государства, обозначали пределы вмешательства государства в личную сферу. Закреплены они были в эпохальных законах – английском Билле о правах 1689 г., французской Декларации прав человека и гражданина 1789 г. и других актах.

Второе поколение связано с социальными, экономическими и культурными правами. Они вышли на первый план в середине XX века в ходе борьбы народов за улучшение своего социально-экономического, культурного статуса под воздействием социал-демократических и коммунистических идей. Данные права были предоставлены государством, их реализация – совокупный результат совместной деятельности государства и личности.

Третье поколение – коллективные права. Эти права проявляются, прежде всего, в гуманитарной сфере. Они принадлежат целым народам, нациям и связаны с глобальными мировыми проблемами. Это право на благоприятную окружающую среду, право на мир и международную безопасность, доступ к культурным ценностям и т. д. О коллективных правах активно заговорили в -70-х гг. XX в. после распада колониальных империй. Они находятся на стадии-60 становления.

Необходимым компонентом современной концепции прав человека является их защита от нарушений или создания препятствий в пользовании ими. Защита прав человека осуществляется как на государственном (национальном), так и на международном уровнях.

Национальная система средств защиты прав человека (юридических гарантий прав) в Российской Федерации включает такие элементы как:

• административное обжалование (право на обжалование неправомерных действий и решений органов государственной власти и их должностных лиц в вышестоящие в порядке подчинения органы (должностным лицам));
• прокурорский надзор (обращение в органы прокуратуры);
• судебная защита прав человека в судах общей юрисдикции в рамках уголовного, гражданского и административного судопроизводства;
• конституционный контроль (включая рассмотрение частных жалоб на законы и другие правовые акты, противоречащие основному закону страны);
• деятельность Уполномоченного по правам человека РФ.

Особой категорией юридических гарантий защиты прав и свобод личности является гарантия международной защиты. В России она основана на ч. 3 ст. 46 КРФ: каждый вправе в соответствии с международными договорами Российской Федерации обращаться в межгосударственные органы по защите прав и свобод человека, если исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные средства правовой защиты.

Так, если в удовлетворении его претензий лицу отказано во всех судебных инстанциях жалоба может быть подана в Комитет по правам человека при ООН. Но по результатам проверки и рассмотрения жалобы Комитет может только довести жалобу до сведения соответствующего государства, которое в 6-месячный срок обязано предоставить в Комитет разъяснения по поводу принятых мер. Т.е. Комитет не может принять обязательное для государства решение.

Европейский Суд по правам человека (учрежден в 1957 г.) осуществляет толкование и применение Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод, в соответствии которой он учрежден, и только в отношении государств, признавших Конвенцию для себя обязательной. Решения Суда обязательны для данных государств. Суд может назначить жертве нарушения «справедливое возмещение». В 2006 г. РФ подписала Протокол № 14 к Конвенции, в котором есть нормы, позволяющие отсеивать заведомо неприемлемые жалобы: так подлежат рассмотрению жалобы только по поводу причинения значительного ущерба.

Среди других международных средств органов (должностных лиц) по защите прав человека можно назвать Комитет против пыток, Верховного комиссара ООН по правам человека и Комиссара Совета Европы по правам человека, выступающих в качестве международных должностных лиц.

В 2006 г. учрежден Совет по правам человека – вспомогательный орган при Генеральной Ассамблее ООН.

Еще один уровень защиты прав и свобод обеспечивают – и на национальном, и на международном уровне – общественные движения и организации (в том числе религиозные).

47. Формы (источники) права. Внешняя и внутренняя формы права. Проблема источников права в юридической науке

Тесная связь государства и права отражена в понятии «формы права». Большинство ученых употребляют термины «формы» и «источники» права как идентичные. Различают внутреннюю и внешнюю формы права. Внутренняя — это структура права, то из чего состоит право. Внешняя форма — это то, в чем выражено, материализовано право. Именно в этом смысле понятие «формы» совпадает с понятием «источника» права. 

Право имеет строго определенные формы своего выражения и существования, называемые источниками (формами) права. Понятие источника права, с одной стороны, показывает ту силу, которая образует правовые нормы (это может быть либо народ, общество, либо государство), с другой — указывает, где именно, в каком официальном государственном документе содержатся правовые нормы. Официальный характер источникам права придается: 

— путем правотворчества, то есть разработки и издания юридических норм компетентными государственными органами;

— путем санкционирования, то есть придания юридической силы иным социальным нормам, сложившимся в обществе вне государства.

Понятие источник права имеет несколько значений. 

Источник права можно определять как источник его познания, дошедшие до нас из глубины веков (древнеримские Законы XII Таблиц, Русская Правда на Руси и т.д.). 

Источник права можно определять и как материальное отражение условий жизни общества (например, бурное развитие производительных сил и обусловленное этим изменение производственных отношений нашло свое материальное отражение в законах в виде закрепления права на труд, на социальное обеспечение и т.п.), т.е. источник права способствует зарождению правовых норм в соответствии с объективными условиями экономического и социального развития для отражения общественных интересов. 

В собственно юридическом смысле источник права отражает: какими путями образуется право, каким образом в формальном смысле то или иное правило поведения приобретает общеобязательную силу, опирающуюся на возможность государственного принуждения за его неисполнение.

Таким образом, под источником права понимают официально-документальные и иные формы или способы выражения и закрепления норм права, придания им общеобязательного юридического значения, обеспечиваемого принудительной силой государства.

48. Понятие и виды источников (форм) права.

Под источником права понимают официально-документальные и иные формы или способы выражения и закрепления норм права, придания им общеобязательного юридического значения, обеспечиваемого принудительной силой государства.

К видам источников права относят: 

1. правовой обычай — самый древний и архаичный вид источника права. Отличительной чертой правового обычая является то, что он санкционирован государством; носит локальный характер; тесно связан с религией; отличается определенностью правила, непрерывным и единообразным характером его соблюдения, по природе носит консервативный характер. Государство придает таким обычаям обязательную юридическую силу и превращает их в официальный государственный документ. Они были распространены в эпоху Древнего Мира и Средневековья: Законы XII Таблиц, Русская Правда, Салическая Правда и другие. В наши дни этот источник права в основном характерен для застойных и консервативных правовых систем, а также для государств, в которых сохраняются значительные пережитки родоплеменных отношений. Однако существуют правовые обычаи и в более развитых странах. Например, в Российской Федерации некоторые имущественные отношения (в соответствии со ст. 5 ГК РФ) могут регулироваться обычаями делового оборота. Складываются обычаи и в сфере управленческой деятельности и называются деловыми обычаями, или деловым обыкновением. В международных отношениях действуют международные обычаи — дипломатический этикет. Государственное санкционирование обычая производится двумя способами: путем указания на обычай в нормативно-правовом акте либо путем использования обычая в качестве нормативной основы судебного решения.

2. Правовой (юридический) прецедент. Это административное или судебное решение по конкретному юридическому делу, которому придается обязательное юридическое значение и которое принимается за эталон при разрешении других аналогичных дел. Юридический прецедент является одним из главных источников права в странах англосаксонской правовой семьи, причем значительную роль в правотворчестве играют судьи. В отечественно судебной практике применяется разновидность правового прецедента — правоположение как результат правоприменительной деятельности, концентрированное выражение юридической практики. Между тем, ни акты Конституционного Суда, ни разъяснения Верховного и Высшего Арбитражного Судов РФ официально в качестве источников российского права не признаются. 

3. Правовая доктрина — это компетентное суждение ученых-юристов по какой-либо правовой проблеме. Правовая доктрина создает понятия и конструкции, которыми пользуется правотворческий орган. Разновидностью данной формы права являются разъяснения, трактаты выдающихся юристов. Правовая доктрина едва ли не важнейший источник права в мусульманской правовой системе. В нашей стране правовая доктрина не признается в качестве источника права. 

4. Договор нормативного содержания представляет собой соглашение между субъектами права, призванное урегулировать их отношения путем создания взаимных прав и обязанностей. Он действует непосредственно, общеобязателен, регулирует наиболее важные общественные отношения, выступает в качестве основы для других нормативно-правовых актов. В нормативных договорах выражается согласованная воля нескольких государств (международные договоры), нескольких организаций внутри государства (внутригосударственные договоры). Любой нормативный договор имеет наименования (договор, хартия, декларация, конвенция, соглашение и т.п.). Как правило, в нем имеется преамбула, в которой раскрываются цели договора. Основная часть документа может подразделяться на разделы, главы, статьи, пункты и т.д. Под договором обязательно должны стоять подписи лиц, уполномоченных заключить данный договор. Договоры могут заключаться и другими субъектами права. Например, коллективные договоры в трудовом праве заключаются между администрацией предприятия и его работниками. 

5. Религиозные нормы (каноны) как правовые обычаи, получая государственную поддержку, приобретают характер источников права. И ныне религиозные тексты сохранили свое значение в мусульманском праве, индусской правовой системе. 

6. Нормативно-правовой акт — это акт правотворческого органа государства, содержащий нормы права, имеющий общеобязательный характер и подкрепленный принудительной силой государства. Все нормативно-правовые акты подразделяются на законы и подзаконные акты. Законы принимаются парламентом государства, подзаконные акты издаются исполнительными органами власти. Нормативно-правовой акт является основным источником права в странах романо-германской правовой семьи и более всего приспособлен к постепенному обновлению действующего права.

7. Референдум — всенародное решение важнейших вопросов государственной и общественной жизни путем всенародного голосования. Данный источник права в теории права является дискуссионным. Например, в США и Великобритании общегосударственные референдумы не предусмотрены, т.к. правоведы считают, что с их помощью можно решить только локальные вопросы. 

Вопрос 49. Нормативно – правовой акт: понятие, особенности и виды. Отличие нормативно — правового акта от других источников права

Нормативно-правовой акт – это форма права, представляющая собой официальный письменный документ, содержащий общеобязательные правила поведения (нормы права) и изданный в установленной форме уполномоченным на это государственным органом.

Нормативно-правовой акт является одним из основных источников права современного российского государства.

В нём выражается большинство правовых норм, которые регулируют наиболее важные с точки зрения личности, её интересов и потребностей общественные отношения и учитывают интересы большинства и меньшинства в целом, координируют их в зависимости от конкретных экономических, социальных, национальных и международных отношений в данный исторический период.

В отличие от других источников (форм) права нормативно-правовой акт обладает следующими признаками:

1. нормативно-правовой акт создается в результате правотворческой деятельности компетентных органов государства или всенародным волеизъявлением (референдумом). Государственные органы имеют большие координационные возможности для выявления общего интереса;

2 в силу определённых правил изложения нормативно-правовой акт является наиболее целесообразным способом оформления устоявшихся норм, так как имеет установленную форму и реквизиты (название, указания на орган, его принявший, подпись должностного лица, печать, дата издания);

3 может быть относительно быстро принят, изменён, отменён в чётко установленном порядке;

4 имеет временные, пространственные пределы действия;

5 всегда содержит юридические нормы то есть правила общего характера, обладающие государственной обязательностью, которые группируются по определённым структурам образованиям: разделам, главам, статьям, частям статей и т.п.;

6 имеет строго определённую документальную формулу (указ, закон и т. п.)

Классификация нормативно-правовых актов:

1. По критерию сферы действия:

— внешние;

— внутренние; 

2. По объёму и характеру действий:

— акты общего действия, охватывающие всю совокупность отношений определённого вида на данной территории (например, КоАП РФ);

– акты ограниченного действия — распространяются только на часть территории или на строго определённый контингент лиц, находящихся на данной территории (закон о беженцах);

— акты исключительного (чрезвычайного) действия, которые реализуются лишь при наступлении чрезвычайных обстоятельств (например, техногенные катастрофы ), на которые рассчитан акт;

3. По основным субъектам государств правотворчества:

— акты референдума;

— акты законодательной власти (законы, регламенты и постановления палат парламента);

— акты президента (указы);

— акты исполнительной власти (постановления правительства; приказы министров; распоряжения министров и ведомств и т. д.);

— акты судебной власти (юрисдикционные акты общего характера – постановления и определения Конституционного Суда РФ, постановления Пленума Верховного Суда РФ);

— акты должностных лиц государственных и негосударственных учреждений;

4. По юридической силе:

— законы: 

а) Конституция РФ, нормы которой являются нормами прямого действия и закрепляют исходные начала и основные принципы взаимоотношений между человеком, обществом и государством в Российской Федерации;

б) законы ( в том числе и законы свободного характера – кодексы), нормы которых рассчитаны на длительный период действия и устанавливают основные правила поведения в тех или иных сферах общественной жизни в РФ (федеральные конституционные законы, федеральные законы, законы субъектов РФ)

— подзаконные нормативно-правовые акты издаются органами исполнительной власти РФ в пределах их компетенции и целью развития , дополнения и даже иногда конкретизации законов:

а) акты органов представительной власти (регламенты и постановления);

б) акты главы государства (указы и постановления). По юридической силе указы Президента РФ подразделяются на нормативные и правоприменительные. Нормативные указы содержат нормы права и регулируют разнообразные сферы общественной жизни, имеют общеобязательный характер, а правоприменительные указы носят индивидуально-разовый характер и принимаются по конкретным вопросам управленческой деятельности (например, указ президента РФ о назначении на должность какого-либо министра, о присвоении звания или награждении орденом и прочее). Распоряжения Президента ненормативны и принимаются по различного рода оперативным  вопросам государственного управления (напрмер, о создании всевозможного рода рабочих комиссий, о выделении средств из резервного фонда на те или иные нужды и т.п.);

в) акты правительства (постановления и распоряжения). Постановления правительства РФ издаются им на основании и во исполнение Конституции РФ, федеральных законов и нормативных указов Президента РФ. Они отражают многопрофильность деятельности и межотраслевой характер, их характеризуют прямая связь с законом и строгая подзаконность, общеобязательность действия на всей территории России;

г) акты министерств ведомств (министерств, агентств, служб). По количественным параметрам ведомственные нормативно-правовые акты — это наиболее многочисленные элементы в системе источников права. Содержание ведомственных нормативных актов во многом определяется их формой: приказы, постановления, распоряжения, правила, инструкции и положения. Издание нормативно-правовых актов в виде указаний, писем и телеграмм не допускается.

д) акты органов власти и управления субъектов РФ (постановления областной думы, главы администрации, губернатора).

В соответствии с указом Президента необходимым условием вступления в силу нормативных актов федеральных органов исполнительной власти является их обязательная государственная регистрация в Министерстве юстиции РФ и официальные опубликования в специально для этого предусмотренных изданиях.

Вопрос 50. Закон как вид нормативно-правового акта: понятие и виды. Иерархия законодательства в Российской Федерации.

Закон – нормативный правовой акт, принимаемый в соответствии с установленной процедурой законодательным органом или путем референдума, регулирующий важнейшие вопросы государственной и общественной жизни (такое определение содержится в Рекомендательном законодательном акте «О нормативных правовых актах государств — участников СНГ», принятом постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств — участников СНГ от 13 мая 1995 г.).

Признаки законов Российской Федерации:

1. принимаются только органом законодательной власти или референдумом;
2. закон принимается в особом порядке, предусмотренном Конституцией России и Регламентами палат Федерального Собрания РФ;
3. в идеале закон должен выражать волю и интересы народа;
4. обладает высшей юридической силой, и все подзаконные акты должны соответствовать (не противоречить) ему, в случае противоречия или если подзаконный акт издан не на основании или не во исполнение закона, то такой подзаконный акт отменяется;
5. регулируют наиболее значимые сферы общественных отношений;
6. имеет особую структуру, состоит из определенного набора элементов, называемых реквизитами.

Именно данные признаки и выделяют закон в системе иных нормативных актов и придают ему качество верховенства. Изменить или отменить закон вправе только тот орган, который его принял. Конституционный Суд вправе признать закон не соответствующим Конституции и объявить его недействующим.

Классификация законов может проводиться по различным основаниям:

по их юридической силе: основной закон (Конституция РФ), федеральные конституционные законы, федеральные законы, законы субъектов Федерации;

по субъектам законотворчества: законы, принятые в результате референдума и законы принятые законодательным органом;

по предмету правового регулирования (в зависимости от того, отношения какой отрасли права регулируют). Например, уголовный, уголовно-процессуальный закон;

по сроку действия (постоянные законы и временные);

по характеру (текущие и чрезвычайные);

по сферам действия (общефедеральные и региональные);

по содержанию (экономические, бюджетные, социальные, политические и т.п.);

по степени систематизации (обычные и кодексы ГК РФ, УК РФ, КоАП РФ и т.д.);

по значимости содержащихся в них норм (конституционные и обычные);

Основываясь на нормах Конституции РФ можно следующим образом расположить различные виды законов, принимаемые в Российской Федерации в зависимости от их юридической силы (в порядке убывания):

1. Конституция РФ (ч. 1 ст. 15 Конституции: «Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу… Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации»).
2. законы о поправках к Конституции РФ (принимаются в порядке, установленном для принятия федеральных конституционных законов, но с условиями, предусмотренными ст. 136 Конституции РФ), федеральные конституционные законы;
3. федеральные законы (ч. 3 ст. 76: «Федеральные законы не могут противоречить федеральным конституционным законам»);
4. законы субъектов РФ (ч. 5 ст. 76: «законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации не могут противоречить федеральным законам»).

Вопрос 51. Действие нормативно-правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лиц.

Действие нормативно-правовых актов различают по времени, в пространстве и по кругу лиц.

1. По времени: охватывает комплекс правил, определяющих вступление в силу принятого акта, механизм введения его в действие, пределы действия акта.

а) Момент вступления нормативно-правового акта в юридическую силу определяется следующим образом:

— с момента принятия его правотворческим органом, то есть. вступление в действие немедленно после его принятия и официального опубликования;

— с момента истечения определенного, заранее предусмотренного срока, обычно по истечении 10 дней после официального опубликования;

— с момента времени, указанного в самом нормативно-правовом акте или в специальном акте о введении его в действие, то есть вступает в действие с определенной даты, в нем же самом и оговоренной;

— в случае рассылки нормативно-правового акта — с момента получения адресатом (если в акте не указано иное).

б) Второй критерий действия нормативно-правовых актов во времени – это момент утраты ими своей юридической силы, то есть момент окончания срока действия акта:

— нормативно-правовые акты без указания срока их действия. Таких актов большинство и они действуют до их официальной отмены компетентным органом или до принятия нового аналогичного акта;

— нормативно-правовые акты с указанием срока их действия (такой срок устанавливается, как правило, в самом нормативно-правовом акте);

— признание акта неконституционным. В этом случае нормативно-правовой акт утрачивает силу с момента провозглашения соответствующего решения Конституционного (уставного) суда.

По общему правилу, законы обратной силы не имеют, но существуют исключения из этого правила.

Обратная сила нормативно-правового акта означает: может ли распространяться действие нормативно-правового акта на прошедшее время, то есть со дня вступления нормативно-правового акта на все случаи «вперед» и «назад». Эти случаи характеризуют понятие «обратной силы» нормативно-правового акта, свойственны прежде всего для правоохранительной деятельности компетентных органов и должны быть строго регламентированы:

1) в самом нормативно-правовом акте указано, что он распространяет свое действие на общественные отношения, возникшие до его принятия;

2) нормативно-правовой акт смягчает ответственность;

3) нормативно-правовой акт отменяет ответственность.

Например, в уголовном праве закон имеет обратную силу (то есть распространяется и на правоотношения, возникшие до его принятия) только если им устраняется наказуемость деяния или смягчается наказание.

Существует еще один критерий — так называемое «переживание» старого нормативного акта, когда утративший юридическую силу нормативно-правовой акт в целом не применяется, но отдельные его положения могут применяться к длящимся правоотношениям, возникшим или существовавшим во время действия этого акта и не прекратившимся на момент его отмены (например, Уголовный кодекс 1961 года действует по преступлениям, совершенным до 1991 года (до принятия УК РФ) по неистекшим срокам давности, если за них предусмотрено наказание более мягкое чем в УК РФ).

2. Действие нормативно-правового акта в пространстве. 

Оно очерчено территорией государства, в пределах которой действуют его предписания, и государственным суверенитетом.

Пространственные пределы действия нормативно-правового акта зависят, как правило, от юрисдикционных полномочий органа, его издавшего. Поэтому различают:

а) акты общего действия на всей территории РФ. Например, акты органов федеральной исполнительной власти (за исключением случаев, когда их территориальность определена в самом нормативно-правовом акте).

В понятие «территория государства» включаются:

1) территории субъектов, то есть суша с недрами и континентальный шельф, воздушное пространство над ними (20 км);

2) внутренние воды и территориальное море (12 морских миль);

3) территория, занимаемая посольствами и представительствами за рубежом (только суша);

4) кабели, трубопроводы и различные сооружения;

5) морские, речные, воздушные и космические корабли и суда под флагом или знаком страны.

б) нормативно-правовые акты, действующие на ограниченной территории. Например, нормативно-правовые акты органов исполнительной власти субъектов РФ действуют уже на части территории РФ – в пределах территории ее конкретного субъекта. А вот акты органов местного самоуправления действуют лишь на территории муниципального образования, где они были изданы.

Существует и такое понятие как «экстерриториальный принцип» когда на территории государства допускается применение нормативно-правового акта иных государств и международных документов, то есть распространение действия нормативно-правового акта субъекта правотворчества за пределами его юрисдикции. Например, при рассмотрении судом споров по внешнеторговым сделкам, а также по некоторым делам, вытекающим из наследственных правоотношений, допускается использование иностранного законодательства.

3. Действие нормативно-правового акта по кругу лиц:

— нормативно-правовые акты общего характера распространяются на всех граждан РФ, находящихся на территории РФ, включая иностранцев (если международным договором или внутренним законодательством не предусмотрено иное);

— распространяется на лиц, проживающих на определенной территории;

— лиц, обладающих специальным правовым статусом, то есть на определенные категории граждан (пенсионеры, инвалиды и др.). Круг этих лиц должен быть оговорен самим нормативно-правовым актом.

Вопрос 52. Понятие правотворчества, его виды и функции.

В юридической науке нет единого определения понятия «правотворчество». Одни ученые понимают под правотворчеством деятельность компетентных государственных органов, направленную на совершенствование действующего законодательства путем установления, изменения или отмены правовых норм, другие рассматривают правотворчество как завершающую стадию процесса правообразования в самом обществе, на которой государство лишь надлежащим образом оформляет те правовые потребности, которые в этом обществе сложились. Фактически понятие правотворчества охватывает все способы деятельности по возведению воли общества в закон.

Правотворчество – это деятельность уполномоченных органов власти (должностных лиц) по принятию, изменению и отмене юридических норм.

Субъектами правотворчества выступают государства и международные организации (заключение международных договоров, издание нормативных решений международной организацией), государственные органы, органы местного самоуправления, а также народ (избирательный корпус) при принятии законов на референдуме.

Правотворчество является составной частью более широкого процесса — правообразования, под которым понимается естественноисторический процесс формирования права, в ходе которого происходит анализ и оценка сложившейся правовой действительности, выработка взглядов и концепций о будущем правового регулирования, а также разработка и принятие нормативных предписаний. Правотворчество выступает как завершающий этап правообразования.

Сущность правотворчества состоит в возведении публичной властной воли в нормы права, т.е. в форму юридических предписаний, имеющих общеобязательный характер.

Правотворчество характеризуется тем, что:

оно представляет собой активную, творческую, государственную деятельность;

основная его продукция — юридические нормы, воплощающиеся главным образом в нормативных актах (кроме этого, в нормативных договорах, правовых обычаях, юридических прецедентах);

это важнейшее средство управления обществом, здесь формируется стратегия его развития, принимаются существенные правила поведения;

уровень и культура правотворчества, а соответственно и качество принимаемых нормативных актов — это показатель цивилизованности и демократии общества.

I. В зависимости от субъектов правотворчества оно подразделяется на такие виды, как:

1) народное правотворчество в процессе проведения референдума (всенародного голосования по наиболее важным вопросам государственной и общественной жизни);

2) правотворчество государственных органов (например, парламента, правительства);

3) правотворчество отдельных должностных лиц (например, президента, министра);

4) правотворчество органов местного самоуправления;

5) международное правотворчество (заключение государствами международных договоров).

II. По своей значимости правотворчество бывает следующих видов:

1) законотворчество — правотворчество высших представительных органов — парламентов, в процессе которого издаются нормативные акты высшей юридической силы — законы, принимаемые в соответствии с усложненной процедурой;

2) делегированное правотворчество — нормотворческая деятельность органов исполнительной власти, прежде всего правительства, осуществляемая по поручению парламента по принятию для оперативного решения определенных проблем нормативных актов, входящих в компетенцию представительного органа;

3) подзаконное правотворчество — здесь нормы права принимаются и вводятся в действие структурами, не относящимися к высшим представительным органам — Президентом, Правительством, министерствами, ведомствами, местными органами государственного управления, губернаторами, главами администраций)

Функции правотворчества – основные направления действия данного вида государственно-властной деятельности. Их можно объединить в две группы: 

1. общесоциальные функции правотворчества: юридическое закрепление (оформление) достигнутого обществом уровня развития, передача опыта следующим поколениям, (в виде содержащейся в нормативных правовых актах информации), программирование общественного развития (постановка целей государственной деятельности) и т.п.
2. собственно юридические функции правотворчества: создание и введение в действие новых норм права, внесение изменений и дополнений (устранение противоречий и пробелов в правовом регулировании) в действующие нормативные правовые акты, отмена нормативных правовых актов.

Вопрос 53. Принципы правотворческой деятельности. Юридическая техника (законодательная техника).

Правотворчество представляет собой одну из важнейших сторон деятельности государства, форму его активности, имеющую своей непосредственной целью формирование правовых норм, их изменение, отмену или дополнение.

Правотворчество есть процесс возведения государственной воли в закон, её оформление в различных нормативно-правовых актах, процесс придания содержащимся в них правилам поведения — государственным велениям общеобязательного характера.

Поэтому правотворческая деятельность современных цивилизованных государств должна осуществляться на базе общих основополагающих принципов, которые определяют существо, характерные черты и общее направление этой деятельности. К их числу относятся:

1. демократизм, предполагающий активное участие представителей различных слоев общества и всех ветвей власти в правотворческой деятельности, причем исключительное право издавать законы принадлежит высшему представительному органу государства или непосредственно народу (ч. 3 ст. 3 Конституции РФ);
2. законность и конституционность, означающие строгое и неуклонное следование конституции и законам в процессе правотворческой деятельности, соблюдение регламента законодательных органов, процедуру обсуждения, порядка опубликования актов, соблюдение строгой иерархии, профессионализм, проявляющийся в обязательном участии квалифицированных, высокопрофессиональных специалистов на всех стадиях правотворческого процесса, гуманизм, выражающийся в направленности издаваемых нормативных актов на защиту прав и свобод граждан;
3. научный характер, что обозначает необходимость отображения правотворчеством реальных потребностей общественного развития при принятии, отмене, изменении нормативных актов;
4. принцип постоянного технического совершенства нормативно-правовых актов, чтобы в процессе подготовки и принятия нормативно-правовых актов в максимальной степени использовать предложенные юридической наукой и апробированные правотворческой практикой наиболее аффективные методы и приемы разработки проектов, оптимального изложения их содержания и технического оформления, отвечающего общепринятым в мире стандартам.

Юридическая техника — совокупность правил, приемов и способов подготовки, составления и оформления юридических документов, их систематизации и учета.

Основной задачей юридической техники является повышение действенности права за счет логичности рассуждения и прочности доказательства, а также повышение эффективности правоприменительной деятельности по средствам обеспечения юридической стабильности в обществе.

При выработке правовых норм, издании нормативных актов и их систематизации в целях обеспечении совершенства законодательства используется ряд правил. Эти правила, приемы и средства составляют законодательную (нормотворческую) технику. А в совокупности с правилами, средствами и приемами формулирования и обработки отдельных правовых актов они образуют юридическую технику, которая тесно связана с организацией лексико-юридического материала, его синтаксической структурой и семантикой. Юридическая техника свидетельствует об уровне юридической культуры законодателя, обуславливает соблюдение законности и эффективность права. При издании нормы должны быть так сформулированы и изложены, чтобы воля законодателя была ясной и доступной, а ее истинный смысл не расходился с текстуальными формулировками, чтобы не было двусмысленности и пробельности актов. Юридическая техника как раз и направлена на организацию правового материала, его внешнее изложение. 

Правила законодательной техники:

1. внешнее оформление нормативно-правовых актов: реквизиты, отражающие их юридическую силу; предмет регулирования, сфера действия и т.д.;
2. содержание нормативно-правовых актов: предмет регулирования, отсутствие пробелов, а также всевозможных исключений и отсылок; структура нормативно-правовых актов должна отражать специфику регулируемых общественных отношений и преследовать цели удобства пользования нормативно-правовыми актами;
3. структура нормативно-правовых актов: преамбула; части; параграфы; статьи; пункты, то есть вводная часть, общие правила и далее конкретные правила поведения и их детализация;
4. правила и приемы изложения самого текста норм права, то есть язык нормативно-правового акта, поскольку право способно воздействовать на волю и сознание людей только с помощью языка, так как он служит средством передачи информации о содержании правовых предписаний, с его помщью мысль законодателя выражается вовне.

Требования к законодательной технике:

а) соответствие сути и содержания правовых решений общим принципам и направления законодательной политики, потребностям общества;

б) учет существующих в стране возможностей для проведения оформляемого в законодательном порядке решения в жизнь;

в) строгое соответствие юридических решений принципам права и общечеловеческим требованиям;

г) разработка нормативно-правовых актов, обладающих достаточной эффективностью и не противоречащих друг другу.

Вопрос 54. Стадии правотворческой деятельности.

Правотворческая деятельность представляет собой определенную юридическую процедуру, то есть урегулированную правом последовательность тех или иных правотворческих действий, направленных на достижение конкретного правотворческого результата. Будучи процедурой сложной и длящейся во времени, она имеет определенные промежуточные этапы, называемые стадиями. На каждой стадии правотворческого процесса решаются конкретные задачи.

В Российской Федерации наиболее распространенной является такая форма правотворчества, как принятие нормативно-правовых актов органами государства. В рамках этой правотворческой процедуры наиболее разработана процедура принятия законов – она зафиксирована в Конституции РФ (глава 5). Рассмотрим систему стадий правотворчества на примере федерального законодательного процесса в Российской Федерации.

Законодательный процесс в Российской Федерации имеет несколько стадий:

1. законодательная инициатива (подготовка законопроекта и внесение его в Государственную Думу);
2. обсуждение законопроекта в Государственной Думе Федерального Собрания РФ и последующее принятие либо отклонение;
3. одобрение Советом Федерации Федерального Собрания РФ принятого Государственной Думой закона либо его отклонение;
4. подписание закона либо его отклонение (наложение вето) Президентом РФ;
5. опубликование закона — промульгация.

 Кроме того, существует несколько дополнительных стадий, связанных с отклонением Советом Федерации или Президентом принятого Государственной Думой закона:

1. обсуждение Государственной Думой поправок Совета Федерации к принятому Государственной Думой закону, их отклонение и принятие закона в прежнем виде либо принятие этих поправок;
2. обсуждение Государственной Думой поправок Президента в случае отклонения принятого Федеральным Собранием закона, их отклонение и принятие закона в прежнем виде либо принятие этих поправок;
3. обсуждение Советом Федерации закона, который принят Государственной Думой способом, указанным в предыдущем пункте; его принятие, либо отклонение, либо отклонение вслед за Государственной Думой поправок Президента.

 Таким образом, можно сделать вывод, что в правотворческом процессе присутствуют следующие общие стадии:

1. подготовка проекта нормативного правового акта и выдвижение инициативы его принятия;
2. рассмотрение проекта нормативного правового акта и его согласование с разными участниками данного процесса
3. промульгация нормативного правового акта (подписание и, при необходимости, опубликование).

Вопрос 55. Исторический тип права. Формационный и цивилизационный подходы к типологии права

Исторический тип права – это совокупность признаков, свойственных тем или иным правовым системам или правовым семьям в ходе поступательного развития человечества.

Типология права – как и государства – представлена двумя основными подходами: формационным и цивилизационным.

В рамках марксистской теории  исторические типы права соотнесены с историческими типами государства, которые, в свою очередь, выделяются на основе формационной теории. 

Здесь исторический тип государства и права выводится из определенного общественно-экономического строя, порожденного особым способом производства, и порождающего, в свою очередь, специфическую классовую структуру общества. Постулируется существование пяти формаций (первобытной, рабовладельческой, феодальной, капиталистической, коммунистической) и четырех типов государства (рабовладельческого, феодального, капиталистического и социалистического). Поэтому различают рабовладельческое, феодальное, буржуазное и социалистическое право. Право в полном смысле этого слова – «воля господствующего класса, возведенная в закон». Его не было в первобытном обществе – не будет и в идеальном коммунистическом. Подобная типология достаточно ограничена, так как оказывается не в состоянии охватить все многообразие исторических типов права. Например, религиозные модели права — мусульманское, индусское право — не могут быть отнесены ни к одному из перечисленных типов права.

Формационный подход, разработанный марксизмом, слишком категоричен, содержит элементы утопии.

Цивилизационный подход полагает, что каждое зрелое общество представляет собой цивилизацию – сложную систему взаимодействия экономики, культуры, религии и так далее. Такой поход позволяет учесть множество факторов, воздействующих на государство и право. Но цивилизационный подход обернулся избыточным плюрализмом. Так, если выстраивать типологию цивилизаций, исходя из технологических критериев, их будет три (аграрная, индустриальная и постиндустриальная). Если считать центральным элементом цивилизации религию, их будет не меньше шести (западная, православно-христианская, исламская, индуистская, дальневосточная, африканская). Наконец, если цивилизацию определять через тот или иной этнос, внесший заметный вклад в мировую историю, то счет пойдет на десятки угасших и еще живых локальных цивилизаций.

Современное правоведение все более тяготеет к различного рода цивилизационным теориям, в рамках которых право рассматривается в «связке» с определенным типом цивилизации. Много говорят о романо-германском праве, англосаксонском праве, славянском праве и т.д. 

Стройную, четкую типологию права – да и государства – при таком подходе не выстроить.

По-видимому, необходим синтез различных способов познания государства и права, предполагающий основательную их переработку, сохранение достоинств и преодоление односторонностей, слабостей.

Вопрос 56. Понятие и структура правовой системы. Классификация правовых систем

Правовая система — это совокупность юридических норм, принципов (идей), институтов (общественных отношений), а также юридической практики и господствующей правовой идеологии отдельного государства в конкретный исторический период.

Правовая система каждого государства, как правило, является отражением основных закономерностей развития данного общества, его исторических и национально-культурных особенностей. Сегодня в мире насчитывается около 200 национальных правовых систем (например, национальные правовые системы России, Франции, США, Новой Зеландии, Японии и т.д.) Правовая система — это часть общесоциальной системы. Каждая страна имеет свою национальную правовую систему.

Национальная правовая система — это конкретно-историческая совокупность права (законодательства), юридической практики и господствующей правовой идеологии отдельной страны.

Но, в федеративных государствах может и каждый субъект иметь собственную национальную правовую систему, все это венчает общенациональная (федеративная) система. В России, в каждой республике, иных субъектах Федерации — своя правовая система, имеющая местные особенности и включающая в себя региональные нормы и институты. Это не значит, что каждая правовая система не имеет ничего общего с какой-нибудь другой.  В наше время наблюдается интенсивное сближение и взаимопроникновение различных правовых систем на основе обязательного для всех международного права и национальных особенностей каждой страны.

В правовых идеях (принципах) концентрируется и формулируется сущность права — справедливость, равенство, свобода. Но идеи не обладают нормативной силой, включающей потенциальную возможность принуждения, без чего также нет права. Принудительная сила придается путем наделения идей силой норм, которые и составляют характерную особенность права. Но сама по себе норма — лишь юридический текст и только. Действительную жизнь праву придает реализация норм, их претворение в общественную жизнь, человеческую практику. Поэтому выделяется следующая структура правовой системы:

1. правовую идеологию — идеи;
2. нормы права (законодательство);
3. общественные отношения;
4. юридическая практика.

В то же время национальные правовые системы отражают особенности этносов, социально-экономического устройства общества, его религии и культуры.

Наиболее простая классификация правовых систем выделяет западные правовые системы, социалистические системы, религиозные правовые системы (восточные).

Формационный подход выделяет рабовладельческую, феодальную, буржуазную, социалистическую правовые системы

Наиболее обстоятельная типология правовых систем связана с их идентификацией по правовым семьям.

Правовая семья – совокупность национальных правовых систем, объединенных общностью исторического формирования, источников, структуры и понятийно-правового аппарата.

Основные правовые семьи современности:

1. романо-германская (континентальная) правовая семья;
2. англосаксонская правовая семья (семья общего права);
3. социалистическая правовая семья;
4. исламская (мусульманская) правовая семья;
5. семья дальневосточного права;
6. африканская правовая семья (семья традиционного обычного права).

Наряду с основными правовыми семьями существуют неосновные (например, скандинавская правовая семья) и смешанные правовые системы (такие, как правовые системы Израиля, Южно-Африканской Республики и др.) Ни одна из классификаций правовых семей не является исчерпывающей для правовых систем мира, и поэтому в литературе можно встретить самые разные типологические подразделения семей национального права.

Вопрос 57. Общая характеристика романо-германской правовой семьи

Романо-германская правовая семья (или семья континентального права) сложилась на основе римского права в средневековой Европе. Наибольший вклад в ее формирование внесли законодательство и юридическая мысль Франции и Германии. В своем становлении романо-германская семья прошла три основных этапа:

1. (эпоха Римской империи — XII век нашей эры) — зарождение римского права и его упадок в связи с гибелью Римской империи, господство в Европе архаических способов решения споров — поединки, ордалии, колдовство и т.д., то есть фактическое отсутствие права;

2.  (XIII — XVII века) — возрождение римского права, распространение его в Европе и приспособление к новым условиям, достижение независимости права от королевской власти;

3.  (XVIII век — наши дни) — кодификация права, появление конституций (США — 1787 год, Польша — 1791 год, Франция — 1791 год и т.д.) и отраслевых кодексов (первые — Гражданский кодекс Франции в 1804 году, Гражданское уложение Германии — 1896 год), создание национальных правовых систем.

Сегодня романо-германская семья распространена в Европе, Латинской Америке, большей части Африки, на Ближнем Востоке. Не только бывшие колонии Испании и Португалии, Франции и Нидерландов, но даже Япония заимствовали многие элементы романо-германской правовой семьи.

Основной источник права в романо-германской правовой системе – нормативный правовой акт, прежде всего закон. Система законодательства иерархична. Материальное право доминирует над процессуальным. В основных отраслях права наличествуют крупные кодифицированные акты. Право подразделяется на частное и публичное, а также по отраслям. Нормы права носят более абстрактный характер, чем в англо-американской правовой семье.

Внутри романо-германской правовой семьи выделяют группу романского права и группу германского права.   В зону первого входят правовые системы таких стран как Франция, Италия, Бельгия, Испания, Швейцария, Португалия, Румыния, ряда латиноамериканских стран, каноническое (церковное) право. В зону германского права входят правовые системы ФРГ, Австрии, Венгрии, скандинавских стран и другие.

Славянская правовая семья включает группу российского права (Россия и ее субъекты) и западно-славянского права (Украина, Белоруссия, Болгария, Сербия, Черногория).

Вопрос 58. Общая характеристика англосаксонской правовой семьи

Англосаксонская (англо-американская или семья общего права) правовая семья начала формироваться в XI в. В 1066 г. войска Вильгельма Завоевателя – офранцуженного норманна – разгромили королевство англосаксов. Победители вынуждены были считаться с обычаями побежденных. Постепенно была создана единая система права и судов, отличающаяся от континентальной.

В своем становлении англосаксонская правовая семья прошла четыре основных этапа: 

1. до 1066 года (норманнского завоевания Англии) — отсутствие общего для всех права. Основным источником права являлись местные обычаи, различные для каждой местности;

2. 1066 — 1485 годы (от норманнского завоевания Англии до установления власти династии Тюдоров) — централизация страны, создание общего права для всей страны, которое отправляли королевские суды;

3.  1485 — 1832 годы — период расцвета общего права и его упадка: нормы общего права стали отставать от реальной действительности: во-первых, общее право было слишком формальным и громоздким, что снижало его эффективность, во-вторых, дела, которые было сложно, либо невозможно решать, опираясь на общее право, стали разрешаться при помощи возникшего «права справедливости», которое самостоятельно творил английский лорд-канцлер исходя из принципов справедливости;

4.  1832- наши дни — судебная реформа 1832 года в Англии, в результате которой судьи получили возможность по своему усмотрению решать юридические дела, опираясь как на общее право, так и на собственное понимание справедливости (то есть при рассмотрении дел судьями принимаются во внимание как образцы решения подобных дел в прошлом (судебный прецедент), так и мнение судей, основанное на их собственном понимании справедливости («судьи творят право, право есть то, что о нем говорят судьи»). Распространение данной системы на английские колонии, где она прижилась с учетом местной специфики.

 Данная правовая система не признает деление права на частное и публичное, его заменяет деление на общее право и право справедливости. Разделение права на отрасли является нечетким, отраслевые кодексы отсутствуют, большое значение придается правовым институтам. Основным источником права стали нормы, исходящие от судьи и выраженные в судебных прецедентах. Очень велика роль судебного толкования законов, то есть главная роль отводится процессуальному праву

Великая хартия вольностей, а затем акты эпохи буржуазной революции утвердили точку зрения о том, что государство – это один из равноправных субъектов правовых отношений.

Возникновение США, британских доминионов, создание целой колониальной империи, привели к тому, что «семья общего (прецедентного) права» распространилась на огромную часть земного шара. Ныне это гибкая, прагматичная, хотя и несколько громоздкая, семья (например, число действующих прецедентов только в национальной британской правовой системе превысило 350 тысяч).

Определенную универсальность данной семье сегодня придает существование Содружества – объединение свыше пятидесяти государств, ранее именовавшееся Британское содружество наций.

Вопрос 59. Общая характеристика семьи социалистического права и семьи религиозно-традиционного права

Семья социалистического права возникла в результате социалистических революций XX века. Эта семья имеет черты сходства с романо-германской семьей. Так, основным источником права является нормативный правовой акт. Господство публичного права над частным, право рассматривается как орудие и средство революционного преобразования общества, создания нового порядка. Идейная основа социалистического права – учение Маркса и Ленина. В азиатских социалистических странах прослеживается определенное влияние национальных правовых традиций.

Социалистическое право защищает коллективные формы собственности, огосударствление экономики, ее плановый характер. Утверждает республиканскую форму правления, народную демократию.

В действительности однопартийная система, культ непогрешимых вождей, отрицание разделения властей, провозглашение коммунистической идеологии единственно правильной позволили ряду исследователей считать социалистическое государство псевдореспубликой, социалистическое право – суррогатом права как такового.

Ныне социалистическая семья права представлена КНР, КНДР и Кубой. 

Религиозные правовые семьи нашего времени – исламская и индусская – формально восходят к священным текстам и к их истолкованию учеными-богословами. В действительности они испытывают сильное зарубежное юридическое влияние (мусульманская правовая система – со стороны романо-германского, индусская правовая система – со стороны английского права). Сегодня это Иран, Ирак, Пакистан, Саудовская Аравия и другие, где сильное влияние имеет исламская и индусская религии. Ведущий источник права — религиозные книги: Коран, Сунна, Иджма. Отсутствует деление права на частное и публичное. Также незначительна роль судебной практики и небольшое значение процесса. Архаичность и казуистичность большинства правовых норм. Нормативно-правовые акты имеют вторичное значение. Приоритет не прав и свобод человека, а обязанностей и соблюдения запретов. 

Семья традиционного обычного (африканского) права — наиболее архаичная из существующих правовых систем. Главная особенность данной семьи в том, что основным источником права являются обычаи (традиции). Традиционное право сохраняется в африканских странах, на территории проживания находящихся в догосударственном состоянии племен Южной Африки, Индонезии и Папуа-Новой Гвинеи, а также на островах Океании. Также к особенностям данной правовой семьи можно отнести следующее:

—  некодифицированный характер права; 

— основу обычаев составляют моральные, философские и юридические нормы, а также мифология; 

— регулирование обычаями, как правило, поведения коллектива, а не отдельного индивидуума;

— коллективная ответственность группы (племени, семьи) за правонарушения, совершенные ее членами;

—  сосуществование отдельно друг от друга «цивилизованной» правовой системы и традиционной (Индонезия, Бразилия), признание государством за племенами, неинтегрированными в государственную жизнь, права творить правосудие, опираясь на свои обычаи.

 Оно все более модифицируется, отменяются обычаи, признанные архаичными, вводятся новые, заимствованные нормы, предпринимаются попытки систематизировать право.

Вопрос 60. Понятие и структура системы права. Критерии деления системы права на отрасли.

Под системой права понимается определенная внутренняя его структура (строение, организация), которая складывается объективно как отражение реально существующих и развивающихся общественных отношений. Она не результат произвольного усмотрения законодателя, а своего рода слепок с действительности. 

Система права показывает, из каких частей, элементов состоит право и как они соотносятся между собой.

При этом не следует смешивать понятия «система права» и «правовая система». В первом случае речь идет о внутреннем строении права, взятом в качестве отдельного явления, а во втором – о правовой организации всего общества, совокупности всех юридических средств, институтов, учреждений, существующих и функционирующих в государстве. Система права выступает лишь одним из слагаемых правовой системы.

Система права характеризуется такими чертами, как единство, различие, взаимодействие, способность к делению, объективность, согласованность, материальная обусловленность.

Структурными элементами системы права являются: 

а) норма права 

б) институт права 

в) субинститут

г) подотрасль права

д) отрасль права

Правовая норма — первичный элемент системы права. Это исходящее от государства общеобязательное правило поведения властного характера.

Отрасль права представляет собой обособившуюся внутри данной системы совокупность однородных правовых норм, регулирующих определенную область (сферу) общественных отношений. Объективная необходимость предрешает выделение отрасли права. Законодатель лишь осознает и оформляет (протоколирует) эту потребность.

Для образования самостоятельной отрасли права имеют значение следующие условия: а) степень своеобразия тех или иных отношений; б) их удельный вес; в) невозможность урегулировать возникшие отношения с помощью норм других отраслей; г) необходимость применения особого метода регулирования.

Хотя все отрасли права взаимосвязаны и проникнуты органическим единством, они не равнозначны по своему значению, объему, роли в процессе воздействия на общественные отношения. Поэтому в рамках наиболее крупных правовых отраслей выделяются подотрасли. Например, в гражданском праве — авторское право, патентное, жилищное, наследственное, арбитражное; в конституционном — избирательное право; в трудовом — пенсионное и т.д. Эти подотрасли регулируют отдельные массивы общественных отношений, характеризующихся своей спецификой и известной родовой обособленностью.

Институт права — это сравнительно небольшая, устойчивая группа правовых норм, регулирующих определенную разновидность общественных отношений. Примеры правовых институтов: в уголовном праве — институт необходимой обороны, институт крайней необходимости, невменяемости; в гражданском праве — институт исковой давности, институт дарения, сделки, купли-продажи; в конституционном праве — институт гражданства.

Виды правовых институтов. Прежде всего, институты делятся по отраслям права на гражданские, уголовные, административные, финансовые и т.д. Сколько отраслей — столько соответствующих групп институтов. Отраслевая принадлежность правовых институтов — наиболее общий критерий их дифференциации. По этому же признаку они подразделяются на материальные и процессуальные. Также институты классифицируются на отраслевые и межотраслевые (или смешанные), простые и сложные (или комплексные) Простой институт, как правило, небольшой и не содержит в себе никаких других подразделений. Сложный или комплексный, будучи относительно крупным, имеет в своем составе более мелкие самостоятельные образования, называемые субинститутами. Например, институт поставки в гражданском праве включает институт штрафа, неустойки, ответственности.

В основе деления права на отрасли лежат два критерия: 

1) предмет правового регулирования; 

2) метод правового регулирования.

Под предметом понимается то, что регулирует право, т.е. сфера качественно однородных общественных отношений, которые регулирует определенная отрасль права. В структуру предмета правового регулирования входят следующие элементы: а) субъекты — индивидуальные и коллективные; б) их поведение, поступки, действия; в) объекты (предметы, явления) окружающего мира, по поводу которых люди вступают во взаимоотношения друг с другом и к которым проявляют свой интерес; г) социальные факты (события, обстоятельства), выступающие непосредственными причинами возникновения или прекращения соответствующих отношений.

Под методом понимаются определенные приемы, способы, средства воздействия права на общественные отношения. Метод отвечает на вопрос, как право осуществляет свою регулятивную роль, ибо правовые нормы регулируют не только разнохарактерные отношения, но и различным образом. От методов в значительной мере зависит эффективность правового регулирования, достижение выдвигаемых при этом целей. Метод правового регулирования включает в себя несколько компонентов:

— порядок  возникновения прав и обязанностей сторон (из закона, договора, акта применения права и т.д.);

— степень самостоятельности субъектов при возникновении прав и обязанностей (равенство сторон или же отношения власти — подчинения);

— способы обеспечения прав и обязанностей (судебный или административный порядок).

Различные сочетания компонентов образуют метод конкретной отрасли права.

Предмет является главным, материальным критерием разграничения норм права по отраслям, поскольку он имеет объективное содержание, предопределен самим характером общественных отношений и не зависит в принципе от воли законодателя. Метод же служит дополнительным, юридическим критерием, так как производен от предмета.

Вопрос 61. Право частное и публичное

Сущность частного права выражена в его принципах — независимости и автономии личности, признании, защите частной собственности, свободы договора.

Частное право — это право, защищающее интересы лица в его взаимоотношениях с другими лицами. Частное право — область частных дел, то есть статус свободной личности, свободных договорных отношений, наследовании и другие. Институты частного права построены на началах автономии и юридического равенства субъектов, их несоподчинённости между собой. Оно регулирует сферы, непосредственное вмешательство государства в которые является ограниченным. В области действия частного права индивид самостоятельно решает, использовать силу свои права или воздержаться от дозволенных действий, заключать договор с определенными лицами или поступить иным образом.

В публично-правовых отношениях государство и другая сторона вступают как юридически неравноправные, ибо государство либо его орган (должностное лицо) как одно из таких сторон наделены властными полномочиями. В сфере публичного права отношения регулируются исключительно из единого центра, каковым является государственная власть.

Публичное право — это сфера господства императивных начал, необходимости, а не автономии воли и частной инициативы. Публичное право- область государственных дел, то есть сфера устройства и деятельности государства как публичной власти, его институтов, регулирование организации и функционирования аппарата государства, государственной службы, построенная на началах власти и подчинения. 

Система публичного и частного права обусловлена природой публичного и частного права, особенностями национальной правовой системы. С учётом этого публично-правовая и частно-правовая системы могут быть предоставлены следующим образом.

К публичному праву относятся: конституционное право, административное, финансовое, уголовное, экологическое право, уголовно-процессуальное, гражданское-процессуальное, международное публичное право.

К частному праву: гражданское право, семейное, трудовое, земельное, международное частное право.

Публично-правовые элементы присутствуют в отраслях частного права, и наоборот. Например: в гражданском праве к публично-правовым элементам относятся опека и попечительство; в семейном — судебный порядок расторжении брака, лишение родительских прав; в земельном праве — определение порядка землеустройства, изъятия земли и др. Таким образом, применительно к каждой конкретной отрасли права имеет место комбинирование этих юридических приёмов.

Границы между частным и публичном правом исторически подвижны и изменчивы.

Вопрос 62. Система законодательства: понятие, ее отличия от системы права. Формы систематизации законодательства.

Наряду с системой права в юридической теории существует и другое понятие — система законодательства. Это единый по своей социальной направленности и назначению в общественной жизни комплекс всех действующих нормативных правовых актов государства, разделяемый на составные части (отрасли) в зависимости от характера регулируемых отношений в различных сферах жизни, а также от места органов, принимающих нормативные акты, в общей иерархической системе органов государства.

Система права и система законодательства хотя и тесно связаны между собой, но все-таки это две разные системы. Как указывалось выше, система права характеризует внутреннее строение права, его структуру и элементы, система законодательства – виды и строение носителей правовой информации, внешние формы выражения права.

Система законодательства представляет собой результат целенаправленной деятельности законодателя, формирования им всего массива нормативных актов. В отличие от системы права, имеющей объективный характер, на ее формирование значительное влияние оказывают потребности юридической практики, динамика развития общественной жизни и т.п.

Элементами системы права являются правовые нормы, правовые институты и отрасли права, элементами системы законодательства – нормативно-правовые и составляющие их элементы (разделы, главы, статьи и т.д.), а также отрасли законодательства.

Система права служит объективной основой для системы законодательства, имеет первичный, исходный характер. 

Исторически сложилось так, что некоторые отрасли права полностью совпадают с отраслями законодательства. Например, уголовное законодательство представляет собой единственную форму выражения и существования уголовного права.

Однако существуют отрасли права, которые в системе законодательства не имеют строго определенной отрасли для своего воплощения и выражения. Примером такой отрасли может служить аграрное право, нормы которого размещаются и в конституции, и в актах, регламентирующих государственную поддержку фермеров (бюджетно-финансовое законодательство), типовых договорах на аренду земельных участков (гражданское законодательство) и т.д. 

Существуют в системе законодательства и такие отрасли, которые не соотносятся с конкретными отраслями права, а имеют комплексный характер. Например, чрезвычайное законодательство сочетает в себе как конституционно-правовые, так и уголовно-правовые и административно-правовые нормы.

Систему законодательства можно делить на отдельные части по разным основаниям. В зависимости от специфики таких оснований можно выделить отраслевую (горизонтальную), вертикальную (иерархическую) и федеративно-территориальную системы законодательства.

Отраслевая (горизонтальная) система законодательства обусловлена предметом правового регулирования. В ней имеются отрасли, совпадающие с одноименными отраслями права (конституционное право — конституционное законодательство, уголовное право — уголовное законодательство и т.д.). Кроме этого, выделяются так называемые комплексные отрасли, регулирующие отношения в определенной сфере государственного управления (транспорт, связь, здравоохранение, образование, оборона страны и т.д.) и включающие в себя нормы различных отраслей права (например, муниципальное право). 

В основе вертикальной (иерархической) системы законодательства лежит разделение нормативных актов в зависимости от их юридической силы и органов государственной власти, их принявших. По этим критериям весь действующий нормативно-правовой массив государства делится на законы и подзаконные нормативные акты.

В Российской Федерации вертикальная система законодательства складывается из следующих звеньев: Конституция; законы о поправках к Конституции; федеральные конституционные законы; федеральные законы; законы субъектов РФ; нормативные указы Президента; нормативные постановления Правительства; нормативные приказы федеральных органов исполнительной власти; нормативные акты государственных органов исполнительной власти субъектов РФ; нормативные акты представительных и исполнительных органов местного самоуправления.

Наконец, федеративно-территориальная система законодательства определяется федеративной структурой государства и распределением правотворческих полномочий между федеральными органами и органами субъектов Федерации, а также органами местного самоуправления. По этим основаниям законодательство Российской Федерации подразделяется на:

1) федеральное законодательство: Конституция РФ, федеральные законы, указы Президента, постановления Правительства, акты федеральных органов исполнительной власти;

2) законодательство субъектов РФ: конституции республик, уставы краев, областей, автономной области, автономных округов, городов федерального значения — Москвы и Санкт-Петербурга, законы, указы президентов республик, постановления глав администраций и иные нормативные акты;

3) система нормативных актов представительных и исполнительных органов местного самоуправления: решения, постановления, распоряжения и т.д.;

Систематизация права (законодательства) – это деятельность по обеспечению системности права путем приведения действующих нормативных правовых актов в единую, согласованную, целостную систему.

Систематизация законодательства необходима, во-первых, для дальнейшего развития законодательства (совершенствования его). Во-вторых, как эффективное средство расчистки накопившихся массивов нормативных актов, ревизии действующих правовых норм. В-третьих, она обеспечивает возможность более простого ориентирования в законодательстве, возможность оперативно находить все необходимые правовые акты. 

Обычно в понятие систематизации законодательства включаются четыре самостоятельные формы правовой деятельности:

1) Учет нормативных правовых актов (сбор государственными органами, специализированными фирмами действующих нормативных актов, их обработка и расположение по определенной системе; в том числе ведение реестров нормативных правовых актов);

2) Инкорпорация законодательства (подготовка и издание различного рода собраний и сборников нормативных актов, т.е. систематизация законодательства, не связанная с изменением содержания нормативных актов);

3) Консолидация законодательства (подготовка и принятие укрупненных актов на базе объединения норм разрозненных актов, изданных по одному вопросу, предмету);

4) Кодификация законодательства (подготовка и принятие новых актов, в которые помещаются как оправдавшие себя нормы прежних актов, так и новые нормативные предписания).

Вопрос 63. Норма права: понятие, признаки, содержание

В переводе с латинского «норма» означает правило, руководящее начало, образец. В интересах конструктивного развития общества и удовлетворения разнообразных потребностей человека без ущемления интересов других людей взаимоотношения в обществе строятся по определенным правилам, именуемым нормами. Взаимоотношения в обществе регулируются достаточно разнообразным кругом социальных норм: нормами морали, нормами традиций, обычаев и др. Особое место среди них занимают нормы права.

Норму права характеризуют несколько присущих ей признаков, которые отличают ее от других видов социальных норм:

1. это своего рода элементарная частица, первичная клетка права, относящаяся к нему как  часть к целому;
2. это правило, которое всегда либо установлено, либо санкционировано государством;
3. это правило всегда носит общий характер, оно не персонифицировано и рассчитано на многократное применение;
4. всегда характеризуется формальной определенностью, то есть обязательным отражением в соответствующем официальном акте государства;
5. нарушение этого правила влечет за собой применение мер государственного принуждения;
6. несет на себе отпечаток общественных отношений, на регулирование которых она направлена;
7. образует определенную систему норм;
8. принимается в соответствии с четко установленной законом процедурой.

Таким образом, норма права – общеобязательное правило поведения, санкционированное государством и обеспеченное механизмом государственного принуждения;

норма права – общеобязательное веление, выраженное в форме государственно-властного предписания и регулирующее наиболее важные общественные отношения, в идеале на началах справедливости и свободы.

Норма права является образцом (моделью) типового общественного отношения, которое устанавливается государством и представляет собой границы возможного и должного поведения людей, меру их внешней и внутренней свободы в конкретных взаимоотношениях. Она выступает в качестве одинакового масштаба и равной меры свободы для всех и для каждого, кто оказался в сфере ее действия.

Содержание правовой нормы определяется объективной природой (содержанием) того вида общественных отношений, на упорядочение которых она направлена. Например, нормы административного права должны содержать обязательные правила поведения, всегда так или иначе направленные на регулирование общественных отношений, возникающих в сфере государственного управления; нормы таможенного права всегда так или иначе направлены на регулирование общественных отношений, возникающих в связи и по поводу перемещения товаров и транспортных средств через таможенную границу государства.

Таким образом, норму права можно определить как установленное или санкционированное государством общеобязательное правило поведения, формально определенное и отраженное в соответствующих актах государства, целью которого является регулирование отношений, возникающих, изменяющихся и прекращающихся в тех или иных сферах общественной жизни, и неисполнение либо нарушение которого влечет за собой ответственность, установленную и обеспечиваемую государством.

Вопрос 64. Виды норм права, их классификация.

Классификация норм права может быть произведена по разнообразным основаниям. 

I. По функциональной роли в механизме правового регулирования выделяют исходные правовые нормы и нормы – правила поведения. 

Отличительным признаком исходных норм является их общий характер, высокая степень абстрагирования. Они разделяются на нормы-начала, нормы-принципы, определительно-установочные нормы, нормы-дефиниции.

Нормы-начала представляют собой предписания, закрепляющие устои государственного строя, основы социально-экономической, политической, государственной жизни общества.

Нормы-принципы — это законодательные предписания, выражающие и закрепляющие принципы права. Так, например, в Конституции РФ нашел закрепление принцип презумпции невиновности.

Определительно-установочные нормы представляют собой предписания, определяющие цели, задачи отдельных отраслей права, правовых институтов, предмет, формы и средства правового регулирования. Современное законодательство изобилует общими предписаниями. Практически каждый закон, в первую очередь кодекс, содержит статьи, закрепляющие цели и задачи соответствующей отрасли права.

Нормы-дефиниции — это предписания, содержащие полное или неполное определение правовых категорий и понятий. Так, например, в Гражданском кодексе РФ сформулированы определения сделки, имени гражданина, юридического лица и многие другие.

 Нормы – правила поведения указывают на взаимные права и обязанности субъектов, условия их реализации, вид и меру реакции государства по отношению к правонарушителю. В результате такого целенаправленного регулятивного воздействия нормы — правила поведения на то или иное фактическое общественное отношение это отношение приобретает правовой характер, а его участники становятся субъектами данного правоотношения. В нормах — правилах поведения получают логическое развитие и материализацию исходные правовые нормы. Нормы-правила поведения не однородны, они разделяются на виды по разным основаниям.

II. По степени общности и объему (сфере) действия нормы права делятся на общие и специальные. 

Общие нормы — это предписания, которые присущи общей части любой отрасли права и распространяются на все или большую часть институтов соответствующей отрасли права. Общие нормы могут иметь не только отраслевое, но и межотраслевое значение. Например, нормы, характеризующие столь большой межотраслевой институт, как институт собственности, носят общий характер.

Специальные нормы — это предписания, которые относятся к отдельным институтам той или иной отрасли права и регулируют какой-либо определенный вид родовых общественных отношений с учетом присущих им особенностей, специфики, конкретных условий и т.п. Специальные нормы детализируют общие нормы, корректируют временные и пространственные условия их реализации, способы правового воздействия на поведение личности.

III. По предмету правового регулирования (по отраслевой принадлежности) выделяют нормы гражданского, уголовного, трудового и иных отраслей права. Отраслевые нормы подразделяются на материальные и процессуальные.

Различие между нормами процессуальными и материальными в том, что первые отвечают на вопрос «как», а вторые — «что». 

Процессуальные нормы носят организационно-процедурный, управленческий характер. Они регламентируют порядок, формы и методы реализации норм материального права. По отношению к материальным процессуальные нормы всегда носят производный, вторичный характер.

Материальные нормы непосредственно направлены на регулирование общественных отношений. С их помощью описываются свойства предметов, объекты и субъекты правоотношения.

IV. По методу правового регулирования выделяют императивные, диспозитивные, которые, в свою очередь, делятся на поощрительные и рекомендательные.

Императивные нормы — категорические, строго обязательные, не допускающие отступлений и иной трактовки предписания. Так, например, исходные нормы всегда императивны.

Диспозитивные нормы предписывают вариант поведения, но при этом предоставляют субъектам возможность в пределах законных средств урегулировать отношения по своему усмотрению. Сторонам предоставляется возможность самим договориться о своих взаимных правах и обязанностях. Если они не воспользуются дозволениями, то им предписывается обязательный вариант поведения. 

Диспозитивные нормы могут быть также поощрительными или рекомендательными. Это возможно в том случае, если законодатель проявляет интерес к поведению субъектов и пытается стимулировать, направлять их деятельность.

Поощрительные нормы — это предписания относительно предоставления определенных мер поощрения за одобряемый обществом  и  государством, полезный для них вариант поведения субъектов. Это поведение может выражаться в добросовестном выполнении своих юридических и общественных обязанностей либо в достижении результатов, превосходящих обычные требования.

Поощрительные нормы права оказывают стимулирующее воздействие на самые разнообразные виды деятельности. Особенность содержания поощрительных норм состоит прежде всего в закреплении в них заслуги. Заслуга устанавливается за добросовестное и точное выполнение субъектами возложенных на них юридических и общественных обязанностей либо за совершение участниками общественных отношений деяний, не предусмотренных правовой нормой, но полезных для государства и которые превосходят обычные требования.

Рекомендательные нормы устанавливают варианты желательного, с точки зрения государства, функционирования общественных отношений. 

V. По форме выражения предписания выделяют управомочивающие, обязывающие, запрещающие нормы.

Возможны классификации и по другим основаниям.

Вопрос 65. Подходы к структуре правовых норм

Внутреннее строение правовых норм, их деление на составные части и связь этих частей между собой составляют их структуру. В научной и учебной юридической литературе структуру нормы права иногда называют микроструктурой, сравнивая ее со структурой всей системы права, которую определяют как макроструктуру. Среди авторов, занимающихся проблемами структуры правовых норм, нет единого мнения об их содержании и внутреннем строении. Следуя своеобразной, установившейся еще в дореволюционной юридической науке традиции (Н.М. Коркунов), ряд современных авторов считает, например, что норма права состоит из двух частей – гипотезы и диспозиции или диспозиции и санкции, то есть каждая юридическая норма выражена в форме: «если, — то». Право направлено на выполнение двух основных задач: 1) положительное регулирование отношений, регламентирование правомерных поступков; 2) охрана правовых предписаний от нарушений. Наличие этих задач и предопределяет разделение всех норм на два вида:

1. нормы позитивного регулирования, которые устанавливают права и обязанности и направлены на регулирование правомерного поведения. Они состоят из двух самостоятельных частей: гипотезы и диспозиции;
2. правоохранительные нормы, которые предусматривают меры государственного принуждения к правонарушителям и обеспечивают исполнение предписаний норм положительного регулирования. Они состоят из диспозиции и санкции.

Однако, данная идея не стала доминирующей в государственно-правовой науке.

Доминирует идея трехзвенной структуры правовой нормы, то есть норма состоит не из двух, а из трех составных элементов. Будучи четко выраженным правилом поведения, правовая норма связывает воедино: условия для соответствующего действия или поведения, само это действие (собственно правило поведения) и неблагоприятные последствия за несоблюдение этого правила. Именуются они соответственно: гипотеза, диспозиция и санкция. Взаимосвязь этих элементов осуществляется по правилу: «если…, то…, иначе…».

Гипотеза (предположение) – это элемент правовой нормы, содержащий указание на конкретные жизненные обстоятельства, условия, при которых данная норма вступает в действие, реализуется. Гипотеза может выражаться в указании на сроки вступления в действие правовой нормы, на достижение определенного возраста, на время и место совершения того или иного события и т.д. Гипотезы бывают простыми и сложными. Первые предполагают какое-либо одно условие, при наличии которого действует норма, а вторые – одновременное наличие двух и более условий действия нормы. Разновидностью сложных гипотез являются альтернативные гипотезы, когда в норме содержится одновременно несколько условий ее действия, но для вступления в силу этой нормы достаточно наличия хотя бы одного из этих условий.

Диспозиция (распоряжение) – это элемент правовой нормы, в котором содержится указание на конкретное правило поведения, которым должны руководствоваться субъекты тех или иных отношений, если они оказались причастны к условиям, перечисленным в гипотезе, указание на права и обязанности сторон. В зависимости от формы выражения диспозиции подразделяются на управомочивающие, обязывающие и запрещающие. Первые предоставляют субъектам право совершения предусмотренных в диспозиции определенных действий, определяя тем самым некий вариант их возможного, дозволительного поведения. Внешне это проявляется в наличии слов типа «вправе», «может», «не должен», «не обязан» и т.п. Вторые возлагают на субъекта обязанность по совершению определенного рода правомерных действий. Внешне это проявляется в наличии в норме слов типа «должен», «обязан» и т.п. Третьи содержат прямые запреты на совершение определенного рода действий (иногда — бездействия). Внешне это проявляется в наличии слов типа «запрещается», «не вправе» и т.п.

Санкция (взыскание) – это элемент правовой нормы, которым определяются неблагоприятные последствия, возникающие при нарушении правила поведения, отраженного в диспозиции. Смысл санкции, суть и необходимость ее наличия состоит в том, чтобы предупредить возможные нарушения установленного либо санкционированного государством правила поведения либо восстановить социальную справедливость, когда нарушение правила уже состоялось. Классифицировать санкции можно по различным основаниям:

1. по отраслевой принадлежности: уголовно-правовые, административно-правовые, дисциплинарно-правовые, гражданско-правовые;
2. по характеру неблагоприятных для нарушителя последствий: правовосстановительные (возместительные) и карательные (штрафные) санкции;
3. в зависимости от степени определенности карательные санкции могут быть: относительно определенными, абсолютно определенными или альтернативными. Абсолютно определенные санкции четко указывают меру государственного воздействия, которая должна быть применена к правонарушителю (например, лишение свободы на определенный срок). Относительно определенные санкции устанавливают меру государственного воздействия в каких-либо относительно определенных единицах (например, в величине, кратной минимальному размеру оплаты труда, либо кратной стоимости предмета административного правонарушения). Альтернативные санкции – это санкции, позволяющие правоприменителю из двух или нескольких возможных вариантов меры воздействия выбрать тот, который, на его взгляд, будет наиболее полно отвечать конкретным обстоятельствам совершенного правонарушения (используется союзы «либо», «или»).

Впервые в советской литературе трехчленную структуру правовой нормы изложили С.А. Голунский и М.С. Строгович (1940 г.).

Существует также точка зрения, которой придерживается, в частности, В.Н. Протасов, согласно которой юридически целостная норма права состоит из четырех элементов, точнее из двух двухэлементных нормативно-правовых предписаний, выражаемых формулой: «если…, то…, а если…, то…». Согласно этой точки зрения, в трехзвенной конструкции нормы отсутствует еще один элемент, а именно – указание на условие действия санкции.

Вопрос 66. Понятие реализации права. Формы реализации права.

Нормы права издаются для того, чтобы они реализовывались, претворялись в жизнь.

Реализация права – это такое поведение субъектов права, в котором воплощаются предписания правовых норм (правомерное поведение), практическая деятельность людей по осуществлению прав и выполнению обязанностей.

Реализация права есть непосредственный результат правового регулирования, конкретное его проявление в общественной жизни.

Поскольку норма права, являющаяся правилом поведения, представляет собой единство гипотезы, диспозиции и санкции, то ее содержание предусматривает два уровня (или способа) реализации:

• реализация диспозиции в правомерном поведении;
• реализация санкции через принудительное воздействие на правонарушителя, осуществляемое государственной властью при противоправном поведении субъекта права.

В теории права в зависимости от характера действий субъектов выделяется непосредственная реализация права в виде соблюдения, исполнения, использования и опосредованная в виде применения права. Непосредственная реализация права имеет место в тех случаях, когда субъекты права реализуют правовые предписания самостоятельно, не опираясь на правоприменительную деятельность государственных органов. При опосредованной реализации осуществление прав и обязанностей субъектов права происходит с помощью правоприменительной деятельности государственных органов и должностных лиц.

Нормы права по характеру предписываемого ими поведения могут быть: обязывающими, запрещающими и управомочивающими. Очевидно, что они реализуются в соответствующем поведении. Поэтому в зависимости от способа осуществления прав и обязанностей различают три формы непосредственной реализации правовых норм.

Использование  (управомочивающие нормы) – форма реализации права, которая выражается в осуществлении возможностей, вытекающих из дозволений.

Характерная черта данной формы — активное поведение субъектов, причем оно касается субъективных прав на свое собственное активное поведение, на использование предоставленных правом юридических возможностей (использование, например, юридического права распоряжаться объектом собственности, избирательными правами). 

Исполнение (обязывающие нормы) – форма реализации, которая выражается в действиях субъектов по осуществлению обязывающего правового предписания.

Характерная черта исполнения — активное поведение субъектов: они совершают действия, предписанные юридическими нормами, т.е. выполняют возложенные на них обязанности к активному поведению. 

Соблюдение (запрещающие нормы) – форма реализации, выраженная в поведении субъектов, соответствующем юридическим запретам.

Характерная черта данной формы – пассивное поведение субъектов: они не совершают действий, запрещенных юридическими нормами, т.е. выполняют возложенные на них пассивные обязанности.

Особой, специфической формой реализации права является применение. 

Применение права – это властная организующая деятельность компетентных органов и лиц, имеющая своей целью содействие адресатам правовых норм в реализации принадлежащих им прав и обязанностей, а также контроль за этим процессом.

Правоприменение отличается от других форм реализации права тем, что здесь немыслимо бездействие (т.е. пассивное поведение).

Правоприменение носит производный характер, поскольку обеспечивает реализацию права третьими лицами. Применение одних норм одновременно требует соблюдения, исполнения и использования других.

Вопрос 67. Соотношение нормы права и статьи нормативного акта

Норма права, как общеобязательное правило поведения имеет свое словесное выражение в тексте того или иного нормативно-правового акта. Существует несколько способов изложения правовых норм в текстах нормативных актов:

1. норма права и статья нормативно-правового акта полностью совпадают, то есть законодатель излагает структуру нормы права таким образом, что все ее составные части – гипотеза, диспозиция и санкция – полностью совпадают со структурой статьи или даже всего нормативно-правового акта. Этот способ изложения называют прямым;
2. несколько взаимосвязанных норм права содержатся в одной статье (пункте) нормативно-правового акта;
3. одна норма права содержится в нескольких статьях или пунктах нормативно-правового акта (например, гипотеза и диспозиция размещаются в одной статье, а санкция – в другой). Этот способ называется отсылочным;
4. элементы нормы права излагаются в нескольких статьях различных нормативно-правовых актов. Такой способ называется бланкетным. Например, когда в Уголовном кодексе говорится об ответственности граждан за нарушение правил дорожного движения, то имеются гипотеза и санкция, а диспозиция существует отдельно от них, в виде самостоятельного акта – Правил дорожного движения.

Таким образом, норму права нельзя отождествлять со статьей нормативно-правового акта, а следует определять лишь в совокупности с частями текста нормативно-правового акта, а то и с текстами других нормативно-правовых актов. Причин этому немало. Например:

1. текст нормативно-правового акта со временем устаревает и уже может не соответствовать реалиям общественной жизни и происходящим в обществе социальным процессам;
2. мысль законодателя не всегда достаточно точна, стилистически может быть отражена в тексте нормативно-правового акта;
3. задачи и цели нормативно-правового акта;
4. логика нормативно-правового акта;
5. экономичность и доступность расположения нормативного материала 

и так далее.

Но, несмотря на способ расположения нормы права в статье нормативно-правового акта, она фактически имеет трехчленную структуру – гипотезу, диспозицию и санкцию, так как, если в статье правового акта не изложены какие-либо элементы нормы, то предполагается, что они изложены в других статьях.

Вопрос 68. Применение права как особая форма его реализации: признаки, стадии.

Правоприменение является особой формой реализации права. Оно осуществляется в тех случаях, когда соблюдения, исполнения и использования права оказывается недостаточно для обеспечения полной реализации юридических норм и требуется вмешательство в этот процесс компетентных государственных органов.

Применение права – это властная деятельность компетентных государственных органов по реализации правовых норм в конкретных жизненных ситуациях путем вынесения индивидуальных конкретных правовых предписаний – актов применения права.

Применение права продолжает нормативное регулирование, заданное правотворчеством с помощью норм права, дополняя его индивидуальным (поднормативным) регламентированием, выражающимся в уточнении правового положения субъектов в реально создавшейся обстановке, конкретизации их субъективных прав и юридических обязанностей. Поэтому применение права можно считать вторым (после правотворчества) средством правового регулирования. Если правотворчество является нормативным, то правоприменение – индивидуально-определенным, персонифицированным.

Необходимость применения права возникает в тех случаях, когда:

1. 1. субъективное право гражданина не может быть реализовано без государственно-властного веления;
   2. существует необходимость в установлении юридически значимых обстоятельств;
   3. между субъектами права существует спор об их правах и обязанностях;
   4. требуется привлечь правонарушителя к ответственности, то есть реализовать санкцию правовой нормы;
   5. существует необходимость принять решение о награждении отличившихся граждан.

Правоприменение отличается от других форм реализации права тем, что здесь немыслимо бездействие (т.е. пассивное поведение).

Правоприменение носит производный характер, поскольку обеспечивает реализацию права третьими лицами. Применение одних норм одновременно требует соблюдения, исполнения и использования других.

Применение права – это властная организующая деятельность компетентных органов и лиц, имеющая своей целью содействие адресатам правовых норм в реализации принадлежащих им прав и обязанностей, а также контроль за этим процессом.

Субъектами правоприменительной деятельности являются специально уполномоченные органы государства либо уполномоченные должностные лица. Правоприменительная деятельность реализуется посредством следующих способов: организационно-распорядительного, правосудия, общественно-юрисдикционного, административно-юрисдикционного, следственного, контрольно-надзорного и других. В порядке исключения правоприменительная деятельность может осуществляться негосударственным органом, например третейским судом. Такое делегированное правоприменение осуществляется на основании законодательства и под контролем органов государственной власти.

Правоприменительная деятельность представляет собой определенную последовательность действий. 

Выделяют следующие стадии правоприменения:

I. анализ фактических обстоятельств дела, с которыми связано применение диспозиции или санкции правовой нормы;

II. формирование юридической основы дела – юридическое квалифицирование. На этой стадии происходит:

• оценка собранных фактов на основе норм права; 
• выбор (отыскание) и анализ правовой нормы для определения поведения участников правоотношения или для оценки поведения в случае применения санкции; 
• уяснение смысла и содержания нормы права; 
• разъяснение нормы права компетентным государственным органом или иным субъектом; 
• установление действия нормы права во времени, в пространстве и по кругу лиц;

1. вынесение решения по делу, то есть принятие акта применения права.

Вопрос 69. Акты применения правовых норм: понятие, признаки, виды

Применение права — это властная деятельность компетентных государственных органов или уполномоченных на то должностных лиц по реализации предписаний правовых норм путем конкретизации общих правовых предписаний для индивидуально-конкретного случая. Применения права практически осуществляется в виде издания в соответствии с правовой нормой  индивидуальных юридических актов. Основными требованиями правильности применения норм права являются: 

— законность, которая означает, что органы и должностные лица, осуществляющие применение той или иной правовой нормы, могут применять ее только в пределах предоставленных им полномочий и в полном соответствии с требованиями нормы, а также строгого соблюдения  процессуального порядка применения правовой нормы и только в необходимых случаях;

— обоснованность применения права означает возможность применения той или иной нормы только в результате анализа достоверной информации о событии, вызвавшем необходимость ее применения, только после всесторонней проверки всех обстоятельств конкретного дела — обстоятельств, которые имеются в виду в гипотезе нормы права или предполагаются ее санкцией;

— целесообразность означает, что в результате применения той или иной нормы представляется возможным в данной конкретной ситуации оптимальным образом достичь цели, ради которой применяется эта норма.

Акт применения права — это официальный правовой документ, содержащий индивидуальные государственно-властные предписания уполномоченного государственного органа или должностного лица, который выносится в результате разрешения конкретного юридического дела в точном соответствии с законом на основании надлежащим образом и в полном объеме исследованных им обстоятельств конкретного дела, который определяет права, обязанности или юридическую ответственность лиц, в отношении которых он вынесен.

Признаки акта применения права:

1. Имеет властный характер и охраняется принудительной силой государства. Содержащиеся в нем конкретные предписания имеют обязательное значение только для тех, к кому они относятся, и в необходимых случаях могут быть реализованы принудительным путем;
2. Это индивидуальный правовой акт. Он относится к строго определенным лицам. Акт имеет силу только для данного случая и на сходные случаи не распространяется;
3. Акты должны быть законными, выносится в строгом соответствии с законом, опираться на определенные нормы права;
4. Издаются в установленный законом форме и имеют точные наименования (приказ, распоряжение, приговор, постановление по делу об административном правонарушении, протест, определение и т.д.). Закон предусматривает строго определенный порядок издания и оформления индивидуальных актов.

Независимо от органов, их принимающих, и их наименования, все акты применения права должны в обязательном порядке содержать следующие основные элементы: 

а) вводную часть, где указывается наименование акта, орган (должностное лицо), его издавший, дата и место издания, адресат;

б) описательную часть, где отражаются все фактические обстоятельства рассмотренного дела и собрание по делу доказательства;

в) мотивировочную часть, где приводятся аргументы, обосновывающие принятое по делу решение;

г) резолютивную часть, где формируется само принятое по делу решение.

Классификация актов применения норм права производится по различным основаниям:

1. В зависимости от субъектов, применяющих нормы права:

— акты представительных органов государственной власти;

— акты органов исполнительной власти;

— акты органов судебной власти;

— акты органов местного самоуправления.

2. По их наименованию: постановление, решение, приговор, приказ и т.д.

3. В зависимости от содержания общественных отношений и применяемых к ним норм права:

— регулятивные, которые устанавливают конкретные юридические права и обязанности в связи с правомерным поведением людей (например, приказ ректора учебного заведения о зачислении в ВУЗ, постановление главы администрации города);

— охранительные, издаваемые в связи с совершением отдельными людьми правонарушений (например, приговор суда, постановление следователя о привлечении лица в качестве обвиняемого).

4. По форме:

— в виде отдельного документа;

— в виде резолюции на материалах дела;

— в устной форме (например, объявление наряда вне очереди в армии).

Вопрос 70. Пробелы в праве. Применение права по аналогии

В процессе формирования юридической основы дела иногда возникают проблемы из-за наличия пробелов в законодательстве.

Ни одно, даже самое совершенное законодательство не может заранее предусмотреть все ситуации, требующие правового реагирования, поскольку жизнь неизмеримо богаче, многообразнее, чем любые юридические нормы. Именно поэтому нигде в мире никогда не было и нет идеального права – без пробелов. Пробелы в законодательстве нежелательны, однако объективно они возможны и неизбежны.

Пробел в праве в широком смысле представляет собой отсутствие правовой нормы, регулирующей определенные общественные отношения. Фактически это тот случай, когда нет ни закона, ни подзаконного акта, ни обычая, ни прецедента.

Под пробелом в праве понимается отсутствие в нем нужной нормы, с помощью которой можно было бы разрешить возникший случай. Иными словами, речь идет о неполноте, отставании законодательства. Отсюда — необходимость его дополнения, развития, совершенствования.

В научной литературе различают пробелы первоначальные («недосмотр законодателя») и последующие, когда они обнаруживаются уже в процессе правового регулирования, правоприменительной практики, когда появляются неизвестные ранее отношения. В любом случае пробел в праве — это состояние неурегулированности, неопределенности, а стало быть, и возможного своеволия, личного усмотрения чиновника.

Выделяют также реальные и мнимые пробелы. Действительный пробел имеет место при отсутствии юридической нормы, регулирующей такие общественные отношения, которые по своему характеру являются правовыми. Когда же речь идет об отсутствии правовой нормы, регулирующей общественные отношения, по своему характеру не являющимися правовыми, то говорят о мнимом пробеле. Действительные пробелы подлежат устранению. Пробелы мнимые в этом не нуждаются

Пробелы в праве вызываются в основном следующими причинами: 

а) относительной «консервативностью» права по сравнению с более активной динамикой общественных отношений; 

б) несовершенством законов и юридической техники; 

в) бесконечным разнообразием реальной жизни; 

г) появлением новых отношений, которых не было в момент принятия той или иной нормы.

Существуют два пути устранения пробелов в законодательстве:

1. совершенствование законодательства в процессе правотворческой деятельности;
2. восполнение пробела в процессе применения права, когда правоприменительный орган, обнаружив пробел, принимает решение по аналогии закона или по аналогии права.

Первый и естественный путь полного устранения пробела – принятие новой нормы. Но законодатель не может непрерывно, в срочном порядке заделывать все «дыры» в праве, он это делает постепенно, устраняя наиболее существенные из них. Пробелы же возникают постоянно и их надо оперативно заполнять, преодолевать. Для этой цели и существует институт правовой аналогии.

Термин «аналогия» (в переводе с латыни) означает сходство, подобие, соответствие чего-либо с чем-либо. В данном случае речь идет о сходстве правовых норм и регулируемых ими отношений. Задача аналогии заключается в том, чтобы разрешить ситуацию, не предусмотренную законом, таким образом, каким разрешил бы ее законодатель, судя по тому, как он разрешает другие подобные ситуации. То есть законодатель устраняет пробел, а правоприменитель – преодолевает пробел.

В основе аналогии лежит предположение, что все отношения, сходные между собой в главных своих чертах и признаках, разрешаются одинаково. При этом обязательным условием является то, чтобы случай, подлежащий разрешению, непременно входил в круг регулируемых правом отношений, иными словами, находился в пределах юридического поля. К моральным отношениям аналогия права неприменима.

Различают два вида правовой аналогии или два способа преодоления пробелов: 

1) аналогию закона; 

2) аналогию права. 

В первом случае отыскивается и применяется сходная с другими норма закона или иного нормативного акта. Во втором, когда не обнаруживается даже и сходной нормы, дело разрешается на основе и в соответствии с общим духом, смыслом, принципами действующего права.

Применение аналогии закона возможно в том случае, когда: 

• отсутствует правовая норма, необходимая для принятия решения по рассматриваемому делу;
• отсутствует обычай делового оборота, регулирующий данное общественное отношение;
• отношение не урегулировано соглашением сторон;
• в законодательстве имеется норма, регулирующая сходные отношения. На основе этой нормы и выносится решение по делу.

Если имеются все перечисленные обстоятельства, но отсутствует норма, регулирующая сходные отношения, то решение принимается по аналогии права.

Применение аналогии права и закона осуществляется с учетом некоторых правил:

• аналогия возможна только в тех отраслях права, где она разрешена. Так, разрешение на аналогии установлено пунктом 6 ст. 13 АПК РФ, статьей 6 ГК РФ. Статьей 5 СК РФ установлено разрешение использовать аналогии: «права и обязанности членов семьи определяются исходя из общих начал и принципов семейного или гражданского права (аналогия права), а также принципов гуманности, разумности и справедливости».В некоторых отраслях права аналогии запрещены, например, частью 2 статьи 3 УК РФ установлено, что применение уголовного закона по аналогии не допускается;
• первоначально поиск соответствующей нормы осуществляется в рамках одной отрасли права, затем в родственных отраслях, а лишь затем в принципах права.

Следует при этом иметь в виду, что применение аналогии не является способом восполнения пробела в праве. Пробел продолжает сохраняться, так как создание правовых норм отнесено к компетенции правотворческих, а не правоприменительных органов.

Вопрос 71. Понятие толкования норм права. Способы толкования

Толкование права – это необходимый и важный элемент правореализационного процесса, в частности, правоприменения. Прежде чем применять ту или иную норму права, надо уяснить ее подлинный смысл, а в необходимых случаях и разъяснить. Толкование права – это сложная деятельность различных субъектов, представляющая собой интеллектуальный процесс, направленный на познание и разъяснение смысла правовой нормы.

Толкование правовых норм – это сложный волевой процесс, направленный на установление точного смысла, содержащегося в норме права, и обнародование его для всеобщего сведения, то есть уяснение и разъяснение смысла правовой нормы. Интерпретация- это синоним толкования.

Данный процесс состоит из двух частей: толкующий субъект (интерпретатор) вначале уясняет содержание правовой нормы для себя, решает, как он будет действовать, а затем в целях установления одинакового понимания и применения разъясняет смысл и содержание правового предписания всем заинтересованным лицам – адресатам правоприменения.

Толкование – уяснение выступает как внутренний мыслительный процесс, происходящий в сознании субъекта, применяющего норму права. Это уяснение для себя, и поэтому оно не имеет внешних форм выражения.

Толкование – разъяснение не для себя, а для других участников правоотношений в письменной форме: официальный акт, документ, правовой акт; либо в устной форме: совет, рекомендация.

Уяснение и разъяснение представляют собой взаимосвязанные стороны процесса толкования, в котором используются различные способы. Под способами толкования понимается совокупность приемов и средств, используемых для установления содержания норм права.

К способам толкования можно отнести: 

1. филологический (грамматический). Для этого способа характерно использование правил грамматики того языка, на котором закон написан. Используя этот способ, вначале изучают грамматику, синтаксис, стилистику этой нормы. Например, «казнить нельзя, помиловать» — значение запятых; роль союзов, например, «и», который употребляется как соединительный – «лишение свободы и конфискация», либо «и/или», который может употребляться и как разделительный; возвратные глаголы, которые означают, что юридическое значение придается только состоявшимся действиям – «лицо, давшее взятку». Должны уяснить значение терминов;
2. исторический – интерпретатор выясняет, в каких условиях и чем было вызвано появление юридической нормы и соответствует ли она современным условиям. Норма как бы «погружается» в социально-исторический контекст, характерный для момента ее приняия. На этой основе уясняются мотивы, которыми руководствовался законодатель, цель, которую он преследовал;
3. систематический (чисто юридический) – предполагает анализ текста конкретной статьи во взаимосвязи с текстами других статей данного нормативного акта или других нормативных актов, связанных общим предметом. Устанавливается место правовой нормы в правовом институте, отрасли права, правовой системе в целом;
4. логический – означает использование приемов формальной логики для выявления структурных элементов самой правовой нормы.

Необходимость толкования права вызвана рядом объективных и субъективных причин:

1. нормы права выражаются посредством слов, предложений, формулировок: чтобы понять их смысл и значение, логическую связь между ними, необходима мыслительная деятельность;
2. в нормативных актах воля государства выражена через средства и приемы юридической техники: специфическую терминологию, юридические конструкции, систему отсылок. Все это требует специальных юридических знаний для объяснения терминов;
3. несовершенность правовых норм, их расплывчатость, иногда двусмысленность;
4. неадекватное использование законодательной техники и другие.

Вопрос 72. Виды толкования норм права. Результаты толкования.

Особую роль в установлении точного содержания юридической нормы играет разъяснение смысла юридических норм, то есть их толкование. 

В зависимости от субъектов, устанавливающих содержание норм права, принято различать два основных вида толкования: официальное и неофициальное.

Официальное толкование представляет собой разъяснение смысла норм права, исходящее от государственно-властного органа и имеющее обязательный характер для всех субъектов, чьи взаимоотношения регулируются разъясняемой нормой.

Официальное толкование иногда называется легальным, т.е. основанным на законе, обязательным.

В Российской Федерации официальным толкованием могут занимаються представительные органы власти, Конституционный Суд Российской Федерации, Правительство Российской Федерации, Генеральный прокурор Российской Федерации, Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, Верховный Суд Российской Федерации, соответствующие органы субъектов Российской Федерации. Официальное толкование осуществляется посредством специальной процедуры, установленной нормативными правовыми актами. 

Результат официального толкования оформляется специальным документом. Например, результат толкования Конституции РФ Конституционным Судом Российской Федерации оформляется в соответствии со статьей 72 Федерального конституционного закона «О Конституционном Суде Российской Федерации» в виде решения.

Официальное толкование, в свою очередь, разделяется на нормативное и ненормативное (казуальное). 

Нормативное толкование – это разъяснение смысла права, осуществляемое в отношении широкого круга общественных отношений и рассчитанное на неоднократное применение. Нормативные разъяснения не содержат и не должны содержать самостоятельных норм, они лишь уточняют, объясняют и конкретизируют положения толкуемого акта. Акт нормативного толкования — это не нормативный, а интерпретационный акт. 

Казуальное толкование права выражается в разъяснении смысла норм применительно и персонально к определенным общественным отношениям, разъяснении применительно к конкретному жизненному случаю.

Чаще всего такое толкование права дается судебными и иными компетентными органами по рассматриваемым ими юридическим делам. Акты казуального толкования имеют разовое значение, но сделанные по принципиальным делам, и особенно в условиях пробела в праве, приобретают значение прецедента толкования.

В результате казуального толкования появляется прецедент толкования – выработанный правоприменительной практикой образец, стандарт требуемого понимания и применения каких-либо правовых норм, сформулированный при рассмотрении конкретного юридического дела и получивший признание в юридической науке. 

Аутентичное толкование является разновидностью официального и представляет собой разъяснение права, исходящее от органа, который ранее установил разъясняемую норму («аутентичный» означает действительный, подлинный, основанный на первоисточнике).

Результатом толкования является акт толкования права. Акт толкования права – это акт, разъясняющий, как следует понимать и применять на практике какие-либо правовые нормы.

Акты толкования права представляют собой многоуровневую (иерархическую) систему правовых актов, обладающих различной юридической силой, практической значимостью или различными юридическими свойствами.

Акты официального толкования обладают следующими признаками:

• обладают государственной обязательностью; 
• соответствуют компетенции издающего органа; 
• имеют форму, аналогичную другим правовым актам; 
• организованы в иерархичную систему; 
• имеют целевой характер; 
• служат юридической гарантией и основой законности.

 Важным является вопрос о форме актов толкования права. Как правило, акты официального толкования издаются в форме юридических документов. Нередко требования к наименованию и содержанию этих документов устанавливаются законодательством. Например, толкование Конституции РФ Конституционным Судом Российской Федерации осуществляется решениями в форме постановлений.

Особого внимания заслуживают акты судебного толкования. Они могут носить казуальный характер, если даются в пределах рассмотрения конкретного дела. Такие толкования содержатся в судебных решениях, приговорах, определениях. Несколько иная роль у обзоров судебной практики. Они выполняют роль обеспечения единства правоприменительной деятельности. Обзоры носят общий характер, содержат рекомендации по рассмотрению какой-либо категории дел. При помощи этих документов осуществляется общее руководство внутри судебной системы. Но теории отечественного права судебная практика, как правило, не признается источником права. И, следовательно, издаваемые постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации не являются самостоятельными формами права.

Однако подобные разъяснения обладают государственной обязательностью,  авторитетом высшего судебного органа и оказывают непосредственное регулирующее воздействие на всю судебную практику. 

Неофициальное толкование – это такое разъяснение права, которое осуществлено не уполномоченными специально на это органами и лицами и не имеет обязательного характера.

Неофициальное толкование не порождает обязательных юридических последствий и производится, например, адвокатами, учеными, отдельными гражданами. Его значение определяется авторитетом данных субъектов, их специальными знаниями и убедительностью формы, в которой толкование осуществляется.

Виды неофициального толкования – доктринальное и научное, обыденное и профессиональное – выделяются  по субъектам толкования. Субъектом первого выступают ученые-юристы, которые в своих статьях и книгах разъясняют смысл правовых предписаний. Субъектом же обыденного толкования может быть любое лицо, не имеющее профессиональной подготовки и разъясняющее смысл правовых норм на основе собственного жизненного опыта. Профессиональное толкование производят лица, имеющие юридическое образование.

Классификация толкования может производиться в зависимости от объема. Выделяют такие виды: буквальное (адекватное), расширительное (распространительное) и ограничительное толкование.

Буквальное толкование выражается в том, что понимание смысла права толкуемой нормы права полностью совпадает с текстом источника права. Результат такого толкования адекватен словесной форме правового веления.

Расширительное (распространительное) толкование имеет место там, где действительный смысл нормы права выходит за рамки ее текстуальной формы.

Ограничительное толкование выражается в таком результате интерпретации, когда подлинный смысл нормы права следует понимать ограничительно, т.е. уже, чем это выражено в словесном тексте.

Вопрос 73. Понятие правоотношения и его признаки. Предпосылки правоотношений

Любой человек состоит с другими людьми, их коллективными образованиями в многообразных связях: имущественных, политических, религиозных, учебных и иных. Общественные связи, общественные отношения получают всё больший размах. Для теории права основным вопросом является вопрос о том, каким образом эти отношения превращаются в правовые. Все общественные отношения можно подразделить на три группы:

1. регулируемые правом и, следовательно, выступающие в качестве правоотношений;
2. нерегулируемые правом и, значит, не имеющие юридической формы (дружеские, спортивные, любовные и т.д.);
3. частично регулируемые (например, творческие, семейные и т.п.)

Но в цивилизованном мире есть и такие отношения, которые возникают только как правовые и существуют исключительно в этом качестве. Например, конституционные, административные, процессуальные и др. Эти отношения созданы правом и являются результатом его творчества. Таким образом, любое правовое отношение есть общественное отношение, но не всякое общественное отношение есть правовое. Регулируя общественные отношения, — упорядочивая их, стабилизируя, развивая, изменяя, прекращая, — право придаёт им новое свойство: превращает их в правовые отношения. Участники общественных отношений формально с помощью права наделяются разнообразными правомочиями ( разрешениями, дозволениями, поручениями), обязанностями (запретами, долженствованиями) и превращаются тем самым в субъектов правовых отношений. Общественные отношения, таким образом приобретают правовую форму, становятся правовыми. Итак, правовые отношения — это общественные отношения, урегулированные правом.

Правоотношения можно рассматривать в широком и узком смысле. Под правоотношением в широком смысле понимается возникшая до её закрепления в законе особая форма социального взаимодействия, участники которого обладают определёнными правами и обязанностями и реализуют их в целях удовлетворения своих потребностей и интересов в особом порядке, не запрещённом государством. Такие правоотношения служат источником юридических норм, формируют общественную и государственную волю. Например, правоотношение, не предусмотренное юридической нормой, в виде обычаев делового оборота.

В узком смысле под правоотношением понимается разновидность социального отношения, урегулированного юридической нормой, участники которого обладают взаимными правами и обязанностями и реализуют их в целях удовлетворения своих потребностей и интересов в особом — гарантированном и охраняемом государством порядке. Иными словами, под правоотношением фактически понимается юридическая норма в действии.

Таким образом, правоотношение – это возникающее на основе норм права и урегулированное ими общественное отношение, участники которого являются носителями субъективных юридических прав и юридических обязанностей, гарантированных государством.

Правоотношение характеризуется следующими признаками:

1. правоотношение есть отношение общественное, то есть оно возникает в обществе между людьми. Не может быть правового отношения между человеком и животным, человеком и вещью. Правоотношение может возникнуть только по поводу этих объектов. Они носят сознательный характер, являются результатом разумной деятельности;
2. правоотношения возникают на основе норм права и регулируются ими. Правовая норма устанавливает условия и юридическое содержание правоотношения. Без права, его норм нет и правоотношений;
3. правоотношение представляет собой связь субъектов права взаимными юридическими правами и обязанностями, которые возникают в соответствии с требованиями норм права;
4. правоотношение имеет сознательно – волевой характер. С одной стороны, оно возникает на основе норм права, в которых закрепляется воля государства. С другой стороны, значительная часть правовых отношений возникает, изменяется и прекращается по воле самих субъектов права (например, воля сторон договора купли-продажи). В уголовном и административном праве иногда достаточно воли одного субъекта;
5. правоотношение представляет собой средство конкретизации правовых норм применительно к определённым лицам-участникам правоотношения;
6. правоотношение гарантируется государством и в необходимых случаях охраняется им принудительно.

Правоотношения могут возникать и функционировать лишь при наличии определённых предпосылок. Под предпосылками обычно понимают условия (факторы), пораждающие правовые отношения. Сегодня выделяют:

1. общие (материальные, социальные) предпосылки;
2. юридические (специальные) предпосылки.

К общим относятся те, которые в принципе необходимы для возникновения и существования любого отношения: не менее двух субъектов; наличие потребностей и интересов, влияющих на решение субъекта вступить в то или иное правовое отношение; цель; мотив; наличие объекта правоотношения; поведение участников правоотношения и т.д.

К юридическим предпосылкам относятся: норма права; правоспособность и дееспособность субъектов; юридический факт как реальное жизненное обстоятельство.

Без названных предпосылок правоотношение невозможно.

Вопрос 74. Структура и виды правоотношений.

Правоотношение – это возникающее на основе норм права и урегулированное ими  общественное отношение, участники которого являются носителями субъективных гарантированных государством юридических прав и юридических обязанностей.

В структуре правоотношения выделяют следующие элементы: 

1) субъект – это индивиды, организации, публичные образования, которые, в силу юридических норм, могут выступать в качестве носителей субъективных юридических прав и обязанностей; 

2) объект – это те явления (предметы) окружающего нас мира, на которые направлены субъективные права и юридические обязанности. Возможна такая классификация объектов правоотношений: предметы материального мира; продукты духовного творчества; личные неимущественные блага; поведение участников правоотношений; результаты поведения участников правоотношений

3) субъективное право – представляет собой принадлежащую управомоченному лицу в целях удовлетворения его интересов меру дозволенного поведения, обеспеченную юридическими обязанностями других лиц; 

4) юридическая обязанность – это предписанная обязанному лицу мера необходимого поведения, которой лицо должно следовать в соответствии с требованиями управомоченного лица в целях удовлетворения его интересов.

Правоотношения многообразны и классифицируются по различным основаниям.

I. По функциям права. По этому основанию выделяют регулятивные и охранительные правоотношения.

Регулятивные правоотношения – это отношения, в рамках которых реализуется регулятивная функция права. Они возникают на основе правомерного поведения и направлены на упорядочение, закрепление и развитие общественных отношений. Складываясь на основе регулятивных юридических норм, такие правоотношения устанавливают субъективные права и обязанности.

Охранительные правоотношения складываются на основе охранительных норм и представляют собой правоотношения, при помощи которых осуществляются меры юридической ответственности, меры защиты субъективных прав, превентивные средства государственного принуждения. Они возникают на основе противоправных действий и являются всегда властеотношениями. Юридические обязанности по этим правоотношениям требуют от субъекта претерпевания тех нежелательных последствий, которые изложены в санкциях правовых норм.

II. По степени определенности различают правоотношения абсолютные и относительные.

Относительные (или двусторонне индивидуализированные) – это отношения, в которых поименно определены все субъекты. Примером таких правоотношений являются договорные отношения (мена, дарение). Так, в договоре дарения точно определены обе стороны: даритель и одаряемый.

Абсолютные (или односторонне индивидуализированные) – это отношения, в которых поименно определена одна сторона – носитель субъективного права. Обязанными же являются все другие лица – «всякий и каждый». Например, отношения собственности характеризуются тем, что известен лишь носитель субъективного права — собственник. Обязанными являются абсолютно все другие лица, которые не должны посягать на объект собственности. Другими словами, на всех возлагается обязанность пассивного типа. 

III. В зависимости от характера обязанностей все правоотношения делятся на активные и пассивные.

 Активными называют такие правоотношения, в рамках которых субъекты обязаны совершать какие-то активные действия (например, сшить костюм). 

В пассивных правоотношениях субъекты обязаны воздерживаться от каких-либо действий (например, не нарушать чужое право собственности).

IV. По отраслевой принадлежности различают гражданские, семейные, административные и другие виды правоотношений.

V. По распределению прав и обязанностей между субъектами различают простые и сложные правоотношения.

Простые характеризуются тем, что в их рамках у одной стороны есть только права, а у другой – только обязанности (например, правоотношения, возникающие в связи с реализацией права человека на жизнь, — у него есть только право, а у всех иных субъектов – только обязанность).

В рамках сложных правоотношений и права, и обязанности есть у обеих сторон (например, правоотношения между работниками и работодателями).

VI. В зависимости от принадлежности к той или иной стороне правовой системы все правоотношения делят на материальные и процессуальные. 

Материальные возникают на основе норм материального права и имеют своим содержанием права и обязанности субъектов. 

Процессуальные строятся на основе норм процессуального права, которые предусматривают порядок осуществления и защиты материальных правоотношений.

Вопрос 75. Субъекты правоотношения. Основные элементы правосубъектности

Субъекты правоотношения – это те лица, которые могут быть их участниками.

Основные участники правоотношений – физические лица и организации – юридические лица. Иногда субъектом правоотношения может выступать народ, например при проведении референдума. Круг субъектов права зависит в конечном итоге от воли государства.

Понятия «субъект права» и  «субъект правоотношений» не тождественны. Конкретный гражданин, являясь постоянным субъектом права, в тоже время не может быть одновременно участником всех правоотношений. Например, малолетние дети, душевнобольные лица являются субъектами права, но не являются субъектами большинства отношений в силу возраста или психического здоровья.

Субъектом правоотношения может быть только человек или общность людей. Но здесь есть своя проблема. Например, в юридической литературе ХIХ — начала ХХ веков допускалась мысль, что в качестве участников правовых отношений могут выступать животные (Л. Петражицкий), в тот же период шла дискуссия о человеческом зародыше как субъекте наследственных правовых отношений. 

Сегодня считается, что под физическими лицами понимаются отдельные граждане государства, иностранные граждане, апатриды – лица без гражданства и бипатриды – лица с двойным гражданством, находящиеся на территории конкретного государства. Все они имеют разные по объему и содержанию правомочия и несут разные обязанности.

Юридическими лицами называются организации, которые имеют в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечают по своим обязательствам этим имуществом, могут от своего имени приобретать права и осуществлять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Коллективные субъекты правовых отношений имеют более обширную классификацию. К ним относятся: 

1. государство в целом;
2. государственные учреждения и органы;
3. общественные объединения;
4. субъекты РФ;
5. избирательные округа;
6. религиозные объединения;
7. промышленные предприятия;
8. иностранные фирмы.

Чтобы быть участником правоотношения, необходимо обладать определенными юридическими качествами:

1. • правоспособность;
   • дееспособностью;
   • деликтоспособностью. 

Только совокупность этих качеств дает правосубъектность.

Правосубъектность – совокупность установленных правовыми нормами качеств, дающая субъекту возможность быть носителем юридических прав и обязанностей.

Правоспособность – предусмотренная нормами права способность лица иметь субъективные юридические права и нести обязанности, способность быть их носителем

Правоспособностью в равной мере обладают все граждане без исключения, она возникает в момент их рождения и прекращается со смертью. Главное в правоспособности – это не права, а принципиальная возможность или способность иметь их.

Впервые понятие правоспособности было сформулировано и введено в практику европейскими кодексами ХIХ века (Французский гражданский кодекс 1804 года и др.).

Дееспособность – это предусмотренная нормами права способность субъекта права собственными действиями приобретать права и обязанности, осуществлять права и исполнять обязанности.

Правоспособность и дееспособность не всегда совпадают. Все люди – физические лица правоспособны, однако не все они одновременно дееспособны. И напротив, все дееспособные люди являются правоспособными. Возникновение у физических лиц дееспособности связано с двумя условиями:

1. возрастом;
2. состоянием психики физического лица.

Полная дееспособность субъектов по российскому  гражданскому законодательству наступает с 18 лет, а в случае вступления в брак или занятия предпринимательством – с 16 лет (эмансипация – ст.27 ГК РФ). У малолетних (с 6 до 14 лет) дееспособность является частичной, у подростков (с 14 до 18 лет) дееспособность является неполной, то есть можно совершать необходимые гражданские сделки, но только с письменного согласия родителей, усыновителей или попечителей. Они вправе совершать самостоятельно мелкие бытовые сделки, распоряжаться своим заработком или иными доходами, осуществлять авторские и изобретательские права, вносить вклады в кредитные учреждения (ст.26 ГК РФ).

Лица, злоупотребляющие алкоголем, наркоманы могут быть ограничены в дееспособности по суду. Также могут быть ограничены в дееспособности лица по состоянию своего здоровья (слабоумие, душевное заболевание).

Деликтоспособность – способность лица нести ответственность за допущенные правонарушения (деликт). Так, гражданин может быть привлечен к уголовной ответственности с 16 лет по общему правилу, за отдельные преступления — с 14 лет. Полная гражданско-правовая ответственность возникает с 18 лет. За административные правонарушения – с 16 лет. Деликтоспособность зависит также от состояния психики субъекта.

По российскому законодательству деликтоспособностью не обладают недееспособные лица (по гражданским делам), малолетние и невменяемые (по административным и уголовным делам).

Что касается юридических лиц, то их правоспособность и дееспособность возникает с момента их государственной регистрации.

Вопрос 76. Содержание правоотношений.

В любом правовом отношении выделяются фактическое (материальное), юридическое и волевое содержание. 

Под юридическим содержанием правоотношения понимаются его составные элементы, т.е. субъективные права и юридические обязанности участников правоотношения. 

Волевое содержание – составляют воля государства и воля самих субъектов. Любое правоотношение выступает как единство содержания и формы.

Фактическое (материальное) содержание – это то фактическое поведение, которое управомоченный может (дозволенное поведение), а обязанный должен совершить (должное поведение).

Важным элементом содержания правоотношения является субъективное юридическое право. Субъективное право представляет собой принадлежащую управомоченному лицу в целях удовлетворения его интересов меру дозволенного поведения, обеспеченную юридическими обязанностями других лиц.

Предоставленная управомоченному лицу мера дозволенного поведения обеспечивается государством при помощи возложения обязанностей на других лиц.

Конкретная юридическая возможность в содержании субъективного права называется правомочием. Выделяют следующие виды правомочий: право требования; право на положительные действия; притязания.

Право требования. Оно состоит в возможности требовать исполнения или соблюдения юридической обязанности. Это право на чужие действия. Например, покупатель имеет право на чужое действие – передачу товара продавцом.

Право на положительные действия. Его содержание состоит в возможности лица самому совершать положительные действия. В данном виде дозволенное поведение касается самого управомоченного, его интерес удовлетворяется при помощи его собственных акций – действий активного, положительного характера. Необходимый эффект (удовлетворение интереса) достигается либо путем фактической деятельности, либо «автоматически» — с наступлением юридических последствий (например, при принятии наследства).

Притязание – это входящее в состав субъективного права (при нарушении юридической обязанности) правомочие, выраженное в возможности привести в действие аппарат государственного принуждения против обязанного лица. Притязание является материально-правовой основой соответствующих процессуальных прав, например, право на иск.

Юридическая обязанность – это предписанная обязанному лицу мера необходимого (должного) поведения, которой лицо должно следовать в соответствии с требованиями управомоченного лица в целях удовлетворения его интересов.

Юридическая обязанность может иметь активный, пассивный или негативный характер.

Активная обязанность состоит в совершении определенных действий, пассивная заключается в воздержании от совершения определенных действий, негативная наступает в случае совершения правонарушения и состоит в претерпевании правонарушителем неблагоприятных последствий, являющихся результатом его неправомерного поведения.

Таким образом, между поведением участников правоотношения существует четкая взаимосвязь. Каждому праву соответствует определенная обязанность.

Вопрос 77. Теории объекта правоотношения

В настоящее время по отношению к объектам правоотношений (то, по поводу чего возникают правоотношения или на что они направлены), несмотря на многочисленность точек зрения можно выделить две основные теории объекта правоотношений: монистическую и плюралистическую.

Согласно монистической теории объектом правоотношения является поведение обязанного лица (профессор О.С. Иоффе) или то фактическое общественное отношение, на которое правоотношение воздействует (профессор Ю.К. Толстой). Данную концепцию подвергали критике некоторые русские юристы. Например, И.В. Михайловский отмечал, что «нельзя сводить все объекты права к действиям… можно сказать, что поведение является объектом юридических норм, то есть объективного права. Объектом же юридических отношений (субъективного права) является в громадном количестве случаев не поведение само по себе, а те блага, выгоды, которые получаются в результате поведения в каждом конкретном случае для управомоченного субъекта». Венгеров А.Б. также предлагает различать объекты права (общественные отношения, которые регулируются системой норм) и объект правоотношений (различные блага, которые пытаются получить управомоченные субъекты, это состояния, которых они стремятся достичь, это то поведение, которого они ждут от обязанных субъектов).

Плюралистическая теория – теория множественности объекта правоотношения. Ученые, признающие множественность, по-разному определяют понятие объекта. Например, профессор Александров Н.Г. под объектом правоотношения понимал «тот имущественный объект, по поводу которого существует данное отношение между субъектами». Иное определение дает профессор Алексеев С.С. Он считает объектами правоотношений «те явления (предметы) окружающего нас мира, на которые направлены субъективные юридические права и обязанности».

В плюралистической теории к объектам правоотношений относят следующие материальные и нематериальные блага:

1. предметы материального мира: вещи, ценности, ценные бумаги (облигации, акции, векселя и др.), официальные документы (паспорта, дипломы, аттестаты и пр.), средства производства;
2. продукты духовного творчества людей – результаты авторской (произведения литературы и др.), изобретательской и другой деятельности;
3. личные нематериальные (неимущественные) блага (имя, честь, достоинство, жизнь, деловая репутация и т.д.);
4. действия (воздержание от действий);
5. результаты действий субъектов правоотношения.

В литературе имеются попытки объединения монистического и плюралистического подходов к объектам правоотношений. Например, профессор Спиридонов Л.И. фактическое правомерное поведение называет юридическим объектом правоотношения, а связанные с этим поведением различные материальные или духовные блага – «материальным объектом». А профессор А.Г. Братко полагает предметом правоотношения материальное и нематериальное благо, а объектом – разнообразные фактические общественные отношения.

На современном этапе развития ТГП в рамках теории права признается многоаспектность объектов правоотношений.

Вопрос 78. Юридические факты и юридические составы, юридические презумпции и юридические фикции.

Правоотношения возникают, изменяются и прекращаются в зависимости от определенных жизненных обстоятельств. Такие обстоятельства принято называть юридическими фактами, названные так потому, что они влекут за собой конкретные правовые последствия.

Юридические факты – это конкретные жизненные обстоятельства, с которыми нормы права связывают юридические последствия (возникновение, изменение или прекращение правовых отношений).

Юридическими фактами являются самые разнообразные жизненные обстоятельства, относящиеся как к области природы, так и к области социальной жизни. Вместе с тем к юридическим фактам относятся только те жизненные обстоятельства, которые предусмотрены правом.

Юридические факты классифицируются по различным основаниям:

I. По связи факта с волей субъекта правоотношения на действия и события.

1. Юридические действия – это волевое поведение людей, внешнее выражение воли и сознания субъектов права. Отличительная черта этого вида фактов состоит в том, что нормы права связывают с ними юридические последствия именно в силу их волевого характера.

Действия разделяются на правомерные и противоправные.

Правомерные действия – это волевое поведение, которое соответствует правовым предписаниям, содержанию прав и обязанностей субъектов. Правомерные действия делятся на индивидуальные акты, юридические поступки и результативные действия.

Индивидуальные акты представляют собой правомерные действия, с которыми нормы права связывают юридические последствия в силу волевой направленности действия на эти последствия, например совершение гражданско-правовой сделки. 

Юридические поступки – правомерные действия, с которыми нормы права связывают юридические последствия в силу самого факта действий независимо от того, были ли направлены действия на данные последствия или нет. Таким образом, юридические последствия связываются непосредственно с самим фактом действия лица безотносительно его волевой направленности (например, признание долга).

Результативные действия представляют собой действия, с которыми нормы права связывают правовые последствия в силу достижения известного практического результата деятельности, выраженного в объективной форме (деятельность автора, изобретателя). Так, например, по договору на проектно-изыскательские работы исполнитель обязуется получить результат в форме проекта, комплекта документов, разработку расчетов. 

Неправомерные действия (правонарушения) – это волевое поведение, которое не соответствует правовым предписаниям, ущемляет субъективные права, не согласуется с возложенными на лиц юридическими обязанностями.

2. Юридические события – это обстоятельства, не зависящие от воли людей. События разделяются на относительные и абсолютные.

Относительные события – обстоятельства, вызванные деятельностью людей, но выступающие в данных правоотношениях независимо от породивших их причин (техногенные аварии). 

Абсолютные события – обстоятельства, которые не вызваны волей людей и не выступают в какой-либо зависимости от нее (буран, наводнение).

II. Юридические факты также классифицируются по такому основанию, как последствия, к которым приводит юридический факт: на правообразующие, правопрекращающие и правоизменяющие.

Правообразующие юридические факты – это факты, с которыми нормы права связывают возникновение прав и обязанностей. Примером правообразующего факта является создание вещи, которой ранее не было: строительство дома, создание картины и т.п.

Правопрекращающие юридические факты ведут к прекращению всех прав и обязанностей у субъектов права. Примером правопрекращающего факта является ликвидация юридического лица. Уничтожение вещи, как и ее употребление, —  также правопрекращающие факты.

Правоизменяющие факты опосредуют переход прав и обязанностей от одного субъекта к другому. Примером правоизменяющего факта может быть любая сделка. Например, мена, дарение, купля-продажа оформляют изменение собственника вещи.

III. По форме проявления юридического факта и по характеру его действия факты делятся на положительные и  отрицательные.

Положительные – это факты, которые представляют собой реально существовавшее или существующее в данный момент явление действительности (административные акты, явления стихийного характера и др.). Таких фактов большинство. Правовые последствия таких фактов связываются с наличием чего-либо. Так, например, регистрация брака является положительным фактом, так как он дает начало правовым отношениям супругов. Наличие этого факта имеет в будущем значение, например, для совершения сделок с согласия другого супруга.   

Отрицательные – это факты, выражающие отсутствие определенных явлений. Норма права связывает здесь юридические последствия не с наличием того или иного обстоятельства, а с его отсутствием. Таковы, например, некоторые из условий, необходимых для регистрации брака (отсутствие другого зарегистрированного брака, отсутствие определенной степени родства и др.).

IV. По характеру действия юридические факты делятся на факты ограниченного действия и состояния.

Факты ограниченного (однократного) действия – это обстоятельства, с которыми нормы права связывают юридические последствия только в данном конкретном случае. Эти факты существуют лишь в данный момент или известный отрезок времени, а потом исчезают, порождая те или иные юридические последствия (смерть, истечение срока).

Состояния – это обстоятельства, которые существуют длительное время, непрерывно или периодически порождая юридические последствия. Например, состояние в браке, нетрудоспособность и т.п.

Часто для возникновения какого-либо правоотношения требуется наличие не одного юридического факта, а нескольких, то есть фактический состав.

Фактический состав – это система юридических фактов, необходимая для наступления юридических последствий (возникновения, изменения или прекращения правоотношений).

Например, по российскому законодательству право собственности у наследника, наследующего по завещанию, может возникнуть только при наличии трех юридических фактов: наличия завещания, открытия наследства и принятия наследства самим наследником.

Кроме реальных юридических фактов в теории права выделяют и такие жизненные ситуации, которые имеют вероятностный характер, то есть могут наступить с той или иной степенью вероятности. К ним относятся презумпция и фикция.

Презумпция означает предположение о существовании (или наступлении) каких-либо фактов, событий, обстоятельств. В основе презумпции – повторяемость жизненных ситуаций. Презумпции носят предположительный, прогностический характер. Презумпции выступают в качестве средства, помогающего установлению истины. В этом их научная и практическая ценность.

Правовые презумпции – это закрепленные в нормах права предположения о наличии или отсутствии юридических фактов. Эти предположения основаны на связи с реально происходящими процессами и подтверждены предшествующим опытом (В.К. Бабаев).

Необходимость использования презумпций в юридической практике вызвана трудностью либо невозможностью доказать наличие обстоятельств, от которых зависит существование правоотношений.

Наиболее характерные презумпции:

Презумпция знания закона. Априори предполагается, что каждый член общества знает (или, по крайней мере, должен знать) законы своей страны. Незнание закона никого не освобождает от ответственности за его нарушение. 

Презумпция невиновности, согласно которой каждый гражданин предполагается честным, добропорядочным и ни в чем не виновным, пока не будет в установленном порядке доказано иное, причем бремя доказывания лежит на тех, кто обвиняет, а не на самом обвиняемом. Данное положение получило отражение ст. 49 Конституции РФ.

Также существуют презумпции: справедливости закона; истинности и обоснованности приговора; ответственности родителей за вред, причиненный их несовершеннолетними детьми; предположения о том, что фактический владелец вещи является ее собственником, что принадлежность следует за главной вещью; не все, что законно, нравственно, и др. 

От презумпций необходимо отличать версии и гипотезы, которые тоже представляют собой предположения. 

Юридические фикции. Фикция в переводе с латыни – выдумка, вымысел, нечто реально не существующее. В юриспруденции – это особый прием, который заключается в том, что действительность подводится под некую формулу, ей не соответствующую или даже вообще ничего общего с ней не имеющую, чтобы затем из этой формулы сделать определенные выводы. Фикция противостоит истине, но принимается за истину. Фикция никому не вредит. Напротив, она полезна. Фикции широко использовались еще римскими юристами.

В качестве типичного примера фикции из российского законодательства обычно приводится положение о признании лица безвестно отсутствующим, которое гласит: 

«Гражданин может быть по заявлению заинтересованных лиц признан судом безвестно отсутствующим, если в течение одного года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания.

При невозможности установить день получения последних сведений об отсутствующем началом исчисления срока для признания безвестного отсутствия считается первое число месяца, следующего за тем, в котором были получены последние сведения об отсутствующем, а при невозможности установить этот месяц — первое января следующего года» (ст. 42 ГК РФ).

Таким образом, презумпции и фикции как бы дополняют собой классические правовые нормы и служат важным подспорьем в регулировании сложных взаимоотношений между людьми.

Вопрос 79. Понятие правомерного поведения личности, его виды

Поведением называется взаимодействие человека с окружающей средой, опосредованное его двигательной (физической) и психической активностью.

В юридической науке и практике понятие поведения ограничено деяниями, выраженными вовне — действиями, бездействием или вербально (например, оскорбление словом).

Относительно права поведение людей может быть юридически нейтральным (безразличным) и юридически значимым. Юридически нейтральное поведение не регулируется правом и не влечет за собой юридических последствий. Юридически значимое поведение регулируется правом и может как соответствовать правовым нормам, так и не соответствовать им. В первом случае речь идет о правомерном поведении, во втором — о правонарушении.

Правомерное поведение — это массовое по масштабам социально полезное осознанное поведение людей и организаций, соответствующее правовым нормам и гарантируемое государством.

Можно выделить ряд признаков, характеризующих правомерное поведение:

1. оно соответствует требованиям правовых норм;
2. это, как правило, социально полезное поведение;
3. это интеллектуально-волевое отношение субъекта к совершенным действиям с мотивацией общественной полезности и степени осознания возможных последствий поступка.

Основные классификации правомерного поведения:

1. В зависимости от активности законопослушного субъекта права:

а) социально активное поведение свидетельствует о высокой степени ответственности субъекта, он стремится как можно лучше, эффективнее принести максимум пользы обществу, реализовать свои способности. Такое поведение имеет место в случае реализации управомочивающих либо обязывающих юридических норм;

б) пассивное поведение связано с воздержанием от запрещенных действий.

2. В зависимости от характера мотивации законопослушного субъекта:

а) сознательное законопослушное поведение — такой вид поведения, при котором субъект права осознает необходимость, обоснованность и справедливость требований правовых норм и подчиняется их требованиям с целью достижения социально-полезного результата, то есть соблюдение закона, по той причине, что это закон, а законы должны соблюдаться (dura lex, sed lex — «закон суров, но это закон»);

б) конформистское правомерное поведение — вид поведения, при котором субъект права подчиняется правовым предписаниям в силу подражания окружающим (потому, что так делают все);

в) маргинальное поведение хотя и является правомерным, но в силу низкой ответственности субъекта находится как бы на грани антиобщественного, неправомерного. Оно не становится неправомерным из-за страха перед наказанием либо в силу каких-то корыстных мотивов. В этих случаях субъекты лишь подчиняются закону, но не признают, не уважают его.

3. По объективной стороне правомерное поведение подразделяется:

а) необходимое (желательное);

б) социально допустимое (например, развод супругов), но нежелательное.

Вопрос 80. Правонарушение: понятие, признаки, виды.

Правонарушение – это общественно опасное, виновное, противоправное деяние, наносящее вред личности, обществу, государству, за совершение которого законом установлена юридическая ответственность.

Правонарушениям присущи определенные признаки, в том числе, противоправность, общественная опасность, виновность. Правонарушения представляет собой деяние.

Правонарушение совершается людьми – субъектами права. Истории права известны эпизоды, когда юридической ответственности подвергались животные. Так, например, в средние века в некоторых странах считалось, что животные (свиньи, крысы, собаки и другие) могут совершать правонарушения, поэтому их судили по всем правилам юридической процедуры. В нашей стране право не признает животных субъектами права, и, соответственно, они не могут быть стороной правонарушения.

Правонарушением признается деяние деликтоспособного лица. Деликтоспособностью называется признанная законом способность лица осознавать значение своих поступков и нести за них юридическую ответственность. Деликтоспособными признаются все вменяемые лица, достигшие определенного возраста (с 16 лет, за исключением некоторых видов преступлений, ответственность за которые наступает с 14 лет, либо с 18 лет).

Правонарушения разделяют на преступления и проступки по следующим критериям:

1. степень общественной опасности; 
2. размер причиненного ущерба; 
3. значимость охраняемого правом отношения; 
4. способ, время и место совершения правонарушения; 
5. личность правонарушителя; 
6. санкции за совершенное деяние.

Преступлениями называются общественно опасные виновные деяния, предусмотренные уголовным законодательством. За совершение преступления применяются наиболее строгие меры государственного принуждения (уголовные наказания), существенно ограничивающие статус лица, признанного виновным в совершении преступления (лишение свободы или ограничение свободы, длительный срок исправительных работ и другие тяжелые наказания). Уголовное наказание применяется не только за совершение преступления, но и за покушение, приготовление, соучастие, а также за укрывательство и недонесение о преступлении.

Проступками называются виновные противоправные деяния, не являющиеся общественно опасными. Проступки различаются по видам отношений, в которые они вносят беспорядок, и по видам взысканий, которые за них применяются.

В зависимости от  вида нарушенной нормы выделяют следующие виды проступков: административное правонарушение; дисциплинарный проступок; гражданско-правовой проступок.  

Вопрос 81.Объект и объективная сторона правонарушения

Объект правонарушения — это охраняемые правом явления окружающего мира или общественные отношения, на которые направлено противоправное деяние. Объектом правонарушения могут выступать социальные и личностные ценности, которым противоправным деянием наносится ущерб — собственность, жизнь, здоровье граждан, общественный порядок и т.д. 

Объект четко закреплен в правовой норме.

Виды объектов правонарушения:

1. общий объект — вся совокупность общественных отношений, охраняемых правом;
2. родовой объект- группа однородных общественных отношений (например, отношение собственности);
3. непосредственный объект — то общественное отношение, на которое посягает правонарушитель (например, здоровье человека).

Объективная сторона правонарушения — это то, чем правонарушение проявляет себя вовне, его общественно вредные последствия и необходимая причинная связь между ними. Таким образом, объективная сторона представляет собой единство трех элементов: противоправного поведения, вреда, причинной связи между действием (бездействием) и причиненным вредом.

Деяние (противоправное поведение), как акт волевого поведения, выражается как в форме активного действия, так и бездействия. Юридическая ответственность за деяния, которые выражены в форме бездействия, наступают в том случае, когда на лицо возлагается юридическая обязанность совершить те или иные действия, но оно не совершило их несмотря на то, что должно было и могло действовать. Деяние должно быть противоправным;

Вред (общественно опасные последствия). В результате всякого правонарушения нарушается правопорядок как таковой. Оно причиняет обществу или его членам материальный или нематериальный вред;

Причинная связь между деянием и результатом. Ее установление очень важно при рассмотрении уголовных дел. То есть деяние должно не только предшествовать последствиям, но и быть их непосредственной причиной, а вредный результат — следствием деяния. Например, необходимо исследовать причинную связь между преступным поведением правонарушителя, выразившимся в нанесении удара ножом потерпевшему, и смертью последнего, — ведь возможно, что его смерть вызвана другими причинами.

Факультативными (дополнительными) элементами объективной стороны могут быть место, время, орудие, способ и обстановка совершения правонарушения.

Как и иные элементы состава, объективная сторона достаточно четко закреплена в законе. Например, вред здоровью может быть тяжким, средним, легким. Каждое из них образует самостоятельный состав преступлений, предусмотренных статьями 111-115 УК РФ.

Вопрос 82. Субъект и субъективная сторона правонарушения.

Субъект правонарушения – это лицо, совершившее правонарушение. Субъектами правонарушения могут быть как физические, так и юридические лица. Субъектом правонарушения в уголовном праве может быть только физическое лицо. Основное требование к физическим лицам – вменяемость и достижение определенного возраста. Субъектом правонарушения признается только деликтоспособное лицо. Не могут быть субъектами правонарушений малолетние дети и душевнобольные лица, поскольку они неделиктноспособны. То же самое касается состояния невменяемости. Не могут быть также субъектами некоторых преступлений иностранцы (государственная измена, отказ от службы в армии, дезертирство и др.).

Принято считать, что социальную значимость своих поступков и их последствий индивид начинает осознавать с 16 лет. И лишь в отдельных случаях, в силу явной очевидности противоправности деяния (прежде всего в уголовном праве), — с 14 лет, когда несовершеннолетний уже сам, а не родители, несет ответственность за свои действия.

Укажем, что сегодня время от времени, в связи с резким ростом во всем мире подростковой и детской преступности, поднимается вопрос (в отечественной и зарубежной печати, специальной литературе) о понижении порога ответственности (например, до 12 лет). Основной аргумент — более раннее взросление современного человека (акселерация). Статистика безжалостно фиксирует значительное число малолетних убийц, совершение ими других тяжких преступлений.

Субъективная сторона правонарушения представляет собой вину, т.е.  психическое отношение лица к совершенному им правонарушению и наступившим последствиям. Сюда же относятся цели, мотивы, установки, которыми руководствовался правонарушитель, замышляя и осуществляя правонарушение. Они показывают антиобщественные устремления злоумышленника, раскрывают социально-психологический механизм совершения юридически наказуемой акции. К субъективной стороне относят также предварительный сговор, сильное душевное волнение, поведение после правонарушения. Субъективная сторона правонарушения отвечает на вопрос: как субъект относится к своему деянию, каковы были его побуждения.

При назначении юридической ответственности к вине относятся дифференцированно. Поэтому выделяют следующие виды вины: умысел и неосторожность.

Умысел может быть прямым и косвенным. Прямой умысел проявляется в осознании лицом противоправности своего деяния, предвидении и желании наступления общественно опасных последствий. При косвенном умысле лицо знает о противоправности своего деяния и, хотя и не желает наступления вредных последствий, но сознательно допускает их наступление.

Неосторожность проявляется в двух формах: небрежность и самонадеянность. Небрежность состоит в том, что лицо не отдает себе отчета в противоправности своего поведения, не предвидит его последствий, хотя может и должно их предвидеть (сброс мусора с крыши). Самонадеянность — лицо осознает противоправность своего деяния, предвидит его опасный результат, но легкомысленно рассчитывает его предотвратить (превышение скорости).

В ряде случаев факультативными элементами субъективной стороны правонарушения могут быть его мотив и цель. Мотив представляет собой то побуждение, которым руководствуется лицо во время совершения правонарушения. Цель – это представление субъекта о результате совершаемого правонарушения.

Вопрос 83. Юридическая ответственность: понятие, признаки. Основание юридической ответственности

Ответственность – это обязанность, необходимость давать отчет о своих действиях, поступках и т.п. и отвечать за их возможные последствия. 

Юридическая ответственность – это вид социальной ответственности, всегда связанный с возможностью применения принудительной силы государства и выраженный в санкциях правовых норм.

Общая правовая цель юридической ответственности заключается в восстановлении нарушенного правопорядка путем реализации защитных средств права, выраженных в санкции нарушенной нормы, то есть защите права и свободы человека и в обеспечении общественного порядка.

В отечественной науке нет единой трактовке юридической ответственности. Большинство ученых понимают юридическую ответственность как меру государственного принуждения либо отождествляют ее с наказанием за правонарушение. Существуют  авторы-правоведы, которые рассматривают юридическую ответственность в рамках существующих правовых категорий. Они трактуют ее как охранительное правоотношение, специфическую юридическую обязанность, реализацию санкций правовых норм и т.д. В последнее время в науке сформировалось еще одно направление исследований — анализ юридической ответственности  как явления общесоциального (то есть люди несут ответственность за действия, в зависимости от которых и наступает ответственность, например, за преступление против веры наступает религиозная ответственность, за аморальный поступок – моральная ответственность и т.д.). Результатом его развития стала концепция позитивной юридической ответственности, согласно которой юридическая ответственность: 

а) отражает специфику любых правовых явлений – их формальную определенность и процессуальный порядок реализации;

б) неотделима от правонарушений, выступает его следствием;

в) связана с реализацией санкций правовых норм;

г) сопряжена с государственно–властной деятельностью, с государственно-правовым принуждением.

В юридической литературе имеется также точка зрения, согласно которой юридическая ответственность может иметь не только ретроспективный (ответственность за состоявшееся преступление), но и перспективный характер (ответственность за будущие поведение субъекта). При этом подчеркивается такой признак перспективной ответственности как ее позитивность,- в том же смысле, когда о человеке говорят, что он «ответственно», то есть добросовестно относится к своим обязанностям. Такой точки зрения придерживаются Халфина Р.О., Самощенко И.С., Нерсесянц В.С. и другие. Но, данная точка зрения спорная, так как в позитивной ответственности по существу нет юридического содержания: это скорее ответственность общесоциального либо этического плана. 

Таким образом, юридическая ответственность – это применение к правонарушителю предусмотренных санкций юридической нормы мер государственного принуждения, выражающихся в форме лишений личного, организационного либо имущественного характера. 

Юридическая ответственность обладает следующими отличительными признаками:

1. предполагает государственное принуждение зачастую вопреки согласию правонарушителя в виде определенного рода неблагоприятных правовых последствий для правонарушителя – ограничений или лишений как морального, так и материального характера: лишение свободы, конфискация имущества, штраф, лишение права занимать определенные должности и др. 
2. налагается только за виновно (в форме умысла или неосторожности) совершенное деяние противоправного характера;
3. устанавливается государством в нормах права, а точнее – в их санкциях;
4. возлагается компетентными государственными органами в ходе правоприменительной деятельности в строго определенных законом процессуальных формах. 

Основанием для наступления юридической ответственности всегда является единство двух его составляющих: юридического (нормативного) и фактического:

1. существование нормы права или договора предусматривающих ответственность за определенный вид деяния (юридическое основание);
2. совершение лицом правонарушения (фактическое основание);
3. отсутствие обстоятельств, исключающих юридическую ответственность;
4. издание акта применения права о привлечении лица, совершившего правонарушение, к юридической ответственности. 

В юридической литературе принято отличать основание юридической ответственности от ее условия и предпосылок возникновения и наличия.

Условие — это начальное обстоятельство, наличие которого создает возможность появления предпосылок и оснований, то есть схема такая: «условие — предпосылки – основание».

Условие — это свобода выбора человека между противоправным и правомерным поведением при совершении правонарушения.

Предпосылки проявляются в признаках правонарушения, то есть его общественная опасность, противоправность, виновность и наказуемость. 

Основание — это уже конечный элемент, предопределяющий появление и наличие юридической ответственности.

Вопрос  84. Цели, функции и принципы юридической ответственности.

Юридическая ответственность — один из видов социальной ответственности индивида. Ее главная особенность в том, что юридическая ответственность связана с нарушением юридических норм, законов, за которыми стоит принудительный аппарат государства. 

Юридическую ответственность можно определить как установленную государством обязанность лица претерпеть неблагоприятные последствия совершенного им противоправного деяния, выражающуюся в применении к нему юридических санкций.

Привлечение к ответственности — одна из форм реализации права, а именно правоприменение.

Назначение юридической ответственности в самом общем виде – охрана конституционного (государственного) строя, правопорядка, прав и свобод граждан, а в более узком смысле — наказание правонарушителя, предостережение остальных членов общества от возможных противоправных поступков и их последствий.

Юридическая ответственность служит важным стимулятором правомерного поведения людей, сдерживающим началом для недостаточно устойчивых в социальном отношении граждан. Иными словами, она выступает одним из средств воспитания индивида в духе уважения к праву, закону, дисциплине.

Наличие института юридической ответственности — способ самосохранения общества от посягательств со стороны преступных элементов, тех, кто противопоставляет себя закону, морали, правилам цивилизованной жизни. Это также известная гарантия для свободы добросовестной и правопослушной личности, ее чести, достоинства, безопасности.

В ст. 43 УК РФ говорится: «1. Наказание есть мера государственного принуждения, назначаемая по приговору суда. Наказание применяется к лицу, признанному виновным в совершении преступления, и заключается в предусмотренных настоящим Кодексом лишении или ограничении прав и свобод этого лица. 2. Наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также в целях исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений».

Согласно российскому законодательству, «наказания и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, не могут иметь своей целью причинение физических страданий или унижение человеческого достоинства» (ст. 7 УК РФ). Исключается также возмездие. Еще А.Н. Радищев писал: «Цель наказания — не мщение, а исправление».

Между тем история знает сверхжестокие средневековые наказания, изощренные пытки, публичные казни. 

Цели юридической ответственности наглядно проявляются в ее функциях, которые в какой-то мере раскрывают сущность права в целом. В научной литературе обычно выделяется пять таких функций: 1) карательная; 2) штрафная; 3) предупредительная, или превентивная; 4) воспитательная; 5) компенсационная, или правовосстановительная. Названия этих функций говорят сами за себя и не требуют детализации. В разных сочетаниях они действуют во всех отраслях российского законодательства.

Что касается карательной функции, то ее применительно к нашим условиям надо понимать не в смысле некой самоцели (покарать во что бы то ни стало, причинить мучения, страдания и т.д.), а, скорее, в смысле стремления законодателя «преподать урок» злоумышленнику и всем остальным. Это верно даже в отношении смертной казни, которая хотя и не отменена сегодня в России, но в действительности не приводится в исполнение, а заменяется пожизненным заключением.

К основным принципам юридической ответственности относятся следующие:

1) принцип законности, который означает, что вся процедура возложения и реализации ответственности должна протекать в строгих рамках закона, юридических норм, исключать произвол, своеволие;

2) принцип обоснованности предполагает, что ответственность должна быть следствием правонарушения, содержащего в себе все признаки его состава и необходимые доказательства, если этого нет — нет и основания для привлечения лица к ответственности;

3) принцип неотвратимости требует, чтобы ни одно правонарушение, тем более преступление, не оставалось безнаказанным: важна не суровость наказания, а его неминуемость (неизбежность); все противоправные деяния должны раскрываться, виновные нести ответственность;

4) принцип справедливости — наказание должно соответствовать тяжести содеянного, обстоятельствам его совершения и личности виновного; недопустимость двойной ответственности за одно и то же правонарушение; все равны перед законом и правосудием;

5) принцип гуманизма — наказание не может иметь своей целью причинение физических страданий, унижение человеческого достоинства виновного, оно должно учитывать смягчающие обстоятельства и мотивы правонарушения; возможность условного осуждения, отсрочки приговора;

6) принцип виновности – привлечение к юридической ответственности возможно только при условии вины правонарушителя. Безвиновное привлечение к ответственности, называемое объективным вменением, законом запрещается.

Вопрос 85. Понятие и виды юридической ответственности

Понятие юридической ответственности было подробно рассмотрено в вопросе 83. Поэтому перейдем сразу к рассмотрению видов юридической ответственности.

Правонарушения подразделяются на четыре вида, и каждому из них соответствуют особый вид юридической ответственности.

Виды правонарушений	Виды юридической  ответственности
гражданское	гражданско-правовая
административные	административная
дисциплинарные	дисциплинарная, материальная
уголовные	уголовная

1. Гражданско-правовая ответственность – это вид юридической ответственности, представляющей собой способ принудительного воздействия на нарушителя гражданских прав, который выражается в несении им обременительных обязанностей имущественного характера с целью восстановить имущественное положение потерпевшего.

Главная особенность этой ответственности состоит в том, что она носит имущественный характер и направлена на компенсацию причиненных кредитору убытков, то есть наступает, прежде всего, перед кредиторам, а не перед государством. Кроме того, санкции, применяемые в рамках гражданско-правовой ответственности, предусматриваются не только законодательством, но и договором. Основанием гражданско-правовой ответственности является неисполнение или ненадлежащее исполнение одной из сторон своих обязательств, предусмотренных договором, или иное причинение вреда в результате противоправного действия, не связанного с нарушением договора. Поэтому различают два вида гражданско-правовой ответственности: договорную и внедоговорную. Примером первой является, например, неоплата поставленных товаров; а причинение вреда в результате дорожно-транспортного происшествия, несчастного случая на производстве — примеры внедоговорной ответственности.

Главным условием привлечения лица к гражданско-правовой ответственности является его виновность, которая презюмируется. Из предположения виновности следует, что для освобождения от ответственности нарушитель должен доказывать отсутствие вины. Вина рассматривается как непринятие лицом объективно возможных мер по устранению или недопущению отрицательных результатов своих действий, диктуемых обстоятельствами конкретной ситуации.

Данный вид ответственности обычно выражается в:

— восстановление нарушенного права;

— предоставление компетенции (чаще всего денежной).

Правовым обоснованием гражданско-правовой ответственности являются нормы Гражданского кодекса РФ.

2. Административная ответственность — это вид юридической ответственности, наступающий за совершение административного правонарушения (проступка). При этом она может наступить независимо от наличия или отсутствия вредных последствий совершенного правонарушения: основанием привлечения к административной ответственности служит сам факт виновного нарушения лицом правил, установленных государством. Меры административной ответственности, административные взыскания, как правило, налагаются более широким кругом правоохранительных органов: судьями, комиссиями по делам несовершеннолетних, федеральными органами исполнительной власти, их учреждениями, структурными подразделениями и территориальными органами, а так же иными государственными органами, уполномоченными на то из задач и функций, возложенных на них федеральными законами либо нормативно-правовыми актами Президента РФ или Правительства РФ. Система административных взысканий закреплена в КоАП РФ от 30.12.2001 года и представляет собой следующие меры: предупреждение; административный штраф; возмездное изъятие орудия совершения или предмета административного правонарушения; конфискация орудия или предмета административного правонарушения; лишение специального права; административный арест; административное выдворение за пределы РФ иностранных граждан; дисквалификация. Применение мер административного взыскания не влечет за собой судимость для правонарушителя. Ответственность наступает с 16 лет.

3. Уголовная ответственность — вид юридической ответственности, налагаемый судом на лицо, совершившее преступление. Применяется в случае совершения правонарушения, имеющего наибольшую общественную опасность, и отличается наиболее жесткой по форме и содержанию карой. Уголовная ответственность наступает с момента совершения лицом преступления и прекращается либо после отбытия наказания, либо в силу акта амнистии или помиловании. Пока вина обвиняемого (подозреваемого) не будет доказана в установленном законом порядке, он считается невиновным – презумпция невиновности. Обязанность доказывания вины возлагается на сторону обвинения. Все сомнения, которые невозможно устранить, должны трактоваться в пользу обвиняемого. Недоказанная виновность кого-то в совершении преступления равнозначна его доказанной невиновности. Санкции устанавливают высший и низший пределы наказаний, их виды и размеры закреплены в Уголовном кодексе РФ от 13.06.1996 года.

4. Дисциплинарная ответственность — вид юридической ответственности, наступающей за совершение дисциплинарных проступков. Она применяется за нарушение трудовой, учебной, служебной, воинской дисциплины. Дисциплинарный проступок как вид правонарушения выражается в том, что работник по своей воле не исполняет свои трудовые обязанности, нарушая тем самым нормы. Дисциплинарная ответственность может наступать в рамках трудового законодательства (ТК РФ 30 декабря 2001 г.) и является одной из правовых форм воздействия на нарушителей трудовой дисциплины. Дисциплинарные проступки влекут за собой следующие санкции: замечание; выговор; увольнение; предупреждение о неполном служебном соответствии. Выделяют три вида дисциплинарной ответственности:

а) в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка;

б) в порядке подчиненности;

в) в соответствии с дисциплинарными уставами и положениями, действующими в некоторых отраслях и сферах (например, в сфере обороны; в сфере внутренних дел; на железнодорожном транспорте и т. п.).

Субъектами таких проступков является основная масса работников, но далеко не все. Так, в частности, обязанности государственных служащих, реализующих свои властные полномочия вне рамок трудовых отношений, определяются соответствующими законами (ФЗ «О системе государственной службы РФ» от 27.05.2004 года), Указами Президента, уставами, положениями и пр.

5. Материальная ответственность — это вид юридической ответственности, состоящей в обязанности одной из сторон трудового договора (контракта) возместить в соответствии с законодательством материальный ущерб, причиненный другой стороне этого договора. Законодательством предусматривается два вида материальной ответственности:

а) ответственность работника перед работодателем;

б) ответственность работодателя перед работником.

Работник обязан возместить ущерб, причиненный им наличному имуществу работодателя. Работодатель должен возмещать работнику ущерб, возникший в связи с противоправным лишением его возможности осуществлять трудовую функцию и получать заработную плату, обусловленные трудовым договором, или вред, причиненный здоровью работника. В некоторых случаях работодатель обязан также компенсировать работнику и моральный вред.

Вопрос 86. Принудительно-обеспечительные меры и меры защиты как виды государственного принуждения.

Государственное принуждение – психологическое, материальное или физическое (насильственное) воздействие полномочных органов и должностных лиц государства на личность с целью заставить (принудить) ее действовать по воле властвующего субъекта, в интересах государства.

Само по себе государственное принуждение – острое и жесткое средство социального воздействия. Оно основано на организованной силе, выражает ее и потому способно обеспечивать безусловное доминирование в обществе воли властвующего субъекта. Государственное принуждение ограничивает свободу человека, ставит в такое положение, когда у него нет выбора, кроме варианта, предложенного (навязанного) властью. Посредством принуждения подавляются, тормозятся интересы и мотивы антисоциального поведения, принудительно снимаются противоречия между общей и индивидуальной волей, стимулируется общественно полезное поведение.

Государственное принуждение бывает правовым и неправовым. Последнее может обернуться произволом государственных органов, ставящих личность в никем и ничем не защищенное положение. Такое принуждение имеет место в государствах с антидемократическим, реакционным режимом – тираническим, деспотическим, тоталитарным.

Правовым признается государственное принуждение, вид и мера которого строго определены правовыми нормами и которое применяется в процессуальных формах (четких процедурах). Законность, обоснованность и справедливость государственного правового принуждения поддается контролю, оно может быть обжаловано в независимый суд.

Формы государственного правового принуждения достаточно многообразны. Это меры предупредительного воздействия – проверка документов с целью предотвращения правонарушений, прекращение или ограничение движения транспорта, пешеходов при авариях и стихийных бедствиях и др.; правовое пресечение – административное задержание, привод, обыск и т.д.; меры защиты – восстановление чести и доброго имени и другие виды восстановления нарушенных прав; юридическая ответственность (административная, уголовная и др.)

Меры защиты субъективных прав. Суть их заключается в том, что в указанных в законе случаях государство применяет принудительные меры в целях восстановления нарушенного права и защиты субъективных прав без привлечения нарушителя к ответственности. Таковыми являются принудительное изъятие имущества из чужого незаконного владения (виндикация), принудительное взыскание алиментов на содержание детей и т.д. И хотя в данном случае принуждение направлено на правонарушителя (например, на родителя, уклоняющегося от уплаты алиментов), цели кары, наказания виновного здесь отсутствуют. Названные меры закреплены не в санкциях юридических норм, а в их диспозициях.

Принудительно-обеспечительные меры. Они используются в практике правоприменительных органов в целях создания условий для полного объективного и оперативного рассмотрения юридического дела (гражданско-правового спора, дела об административном правонарушении). Такими мерами, например, являются, привод (принудительное доставление лица к месту рассмотрения дела об административном правонарушении), залог (способ обеспечения исполнения обязательства в гражданском процессе) и др.

Вопрос 87. Основания исключения юридической ответственности. Презумпция невиновности. Основания освобождения от юридической ответственности

Правовые нормы предусматривают не только основания и порядок наложения различных видов юридической ответственности, но и условия, ее исключающие. Условиями, исключающими противоправность деяния и тем самым исключающими и саму юридическую ответственность, являются:

1. невменяемость физического лица, то есть неспособность понимать значение своих действий и руководить ими вследствие психического заболевания в момент совершения правонарушения. Законодатель выделяет два критерия невменяемости: медицинский (биологический: хроническая душевная болезнь или временное расстройство психики, слабоумие или иное болезненное состояние) и юридический (психологический, то есть когда болезни как таковой нет, но в силу тех или иных потрясений психики была потеря контроля за своими действиями и возможность руководить ими).
2. Необходимая оборона – самостоятельная защита гражданином своей жизни, прав и свобод, а также жизни, прав и свобод других лиц, общества или государства от преступного посягательства независимо от возможности избежать его либо обратиться за помощью к другим лицам или органам власти. К условиям необходимой обороны относятся:

— наличие общественно-опасного посягательства, его реальность;

— объект посягательства – жизнь, права и свободы обороняющегося либо иных лиц, защищенные законом интересы общества и государства;

— причинение вреда посягающему лицу;

— соответствие причиненного посягающему вреда степени общественной опасности его деяния. При этом вред, причиняемый посягающему, может быть и равным и даже большим, чем тот, который угрожает обороняющемуся.

1. Крайняя необходимость – сознательное причинение определенного вреда правоохраняемым интересам в целях недопущения еще большего вреда. Признаками крайней необходимости являются: 

— наличие реальной опасности для жизни, прав и свобод, интересов общества и государства;

— невозможность устранения данной опасности другими средствами;

— меньший размер причиненного вреда, чем вреда предотвращенного.

1. Малозначительность правонарушения – представляет собой отсутствие реальной общественной опасности деяния, что исключает его противоправность в отношении юридической ответственности.
2. Задержание лица, совершившего преступление. Такое задержание закон допускает в момент совершения или непосредственно после совершения лицом преступления. Оно исключает юридическую ответственность в том случае, если целью задержания являлась передача лица компетентным государственным органам и пресечение возможности совершения им новых преступлений. Закон устанавливает, что причиненный преступнику в момент задержания вред должен соответствовать характеру и степени общественной опасности содеянного. Если же лицу без необходимости причиняется вред явно чрезмерный, то подобные действия квалифицируются как преступление. Должна иметь место невозможность задержать правонарушителя другими методами.
3. Обоснованный риск – служит основанием для освобождения от юридической ответственности, если вред причинен ради достижения общественно-полезной цели.
4. Исполнение лицом обязательного для него приказа (распоряжения). Примером данной ситуации может служить выполнение военнослужащим действий по приказу командира. Выполнение заведомо незаконного приказа исполнителя от ответственности не освобождает.
5. Деяние лица, если оно потеряло способность руководить своими действиями в результате физического или психического насилия.
6. Казус (случай) – причинение вреда в результате обстоятельств, которые лицо не могло предвидеть и предотвратить.

Для того, чтобы застраховать граждан от необоснованных обвинений в совершении правонарушений в законодательстве стран с демократическим характером общества, в том числе и в России, выработан принцип неответственности, именуемый презумпцией невиновности. Суть этого принципа в том, что лицо считается невиновным в совершении правонарушения до тех пор, пока его вина не будет доказана правомочными органами в установленном законом порядке. Принцип невиновности исходит из того, что всякое сомнение, которое не представляется возможным устранить в установленном законом порядке, должно истолковываться в пользу лица, обвиняемого в совершении правонарушения, то есть даже при наличии фактических обстоятельств, свидетельствующих о наличии признаков объективной стороны правонарушения (то есть конкретного деяния, противоправного результата и наличия причинной связи между ними) считается невиновным до тех пор, пока не будет доказано обратное. При этом бремя доказывания ложится не на это лицо, а на сторону обвинения (исключения из этого правила существуют только в гражданском праве). Презумпция невиновности закреплена статьей 49 Конституции Российской Федерации. Никто не может быть признан в совершении преступления иначе, как по приговору суда.

Освобождение от юридической ответственности представляет собой наличие предусмотренного законом условия (основания) устранения неблагоприятных правовых последствий для лица, совершившего правонарушение. К ним относятся:

1. Изменение обстановки ко времени рассмотрения дела в суде или ином правоприменительном органе (правоприменительный процесс иногда растянут на долгие годы, в течение которых политические и экономические условия жизни общества могут значительно измениться);
2. Декриминализация деяния (то есть отмена акта или нормы, устанавливавших юридическую ответственность) в период между стадиями юридической ответственности;
3. Невысокая степень общественной опасности правонарушителя (например, чистосердечное раскаяние; предположение правоприменителя о перевоспитании виновного);
4. Истечение срока давности привлечения к юридической ответственности;
5. Издание акта амнистии или помилования;
6. Условно-досрочное освобождение от уголовной ответственности.

Вопрос 88. Понятие и структура правосознания. Функции правосознания.

Право представляет собой явление духовной жизни, оно принадлежит к сфере общественного и индивидуального сознания. Право во всех многообразных его проявлениях является отражением культуры и в то же время само оценивается субъектами права.

Правосознание – это совокупность представлений и чувств, выражающих отношение людей, социальных общностей к действующему и желаемому праву.

Правосознание общества, отдельных групп, индивидов органично связано с правом как социальным институтом, с его возникновением, функционированием, развитием, правотворчеством и правоприменением, иными сторонами правового бытия общества. 

Правосознание – это оценка права, имеющаяся в обществе, выражающая критическое отношение к действующему праву, формирующая определенные надежды и пожелания к правовой сфере, ее изменениям, определяющая, что считать правомерным, а что  неправомерным.

Как важнейшая составная часть правовой жизни общества правосознание взаимодействует с другими элементами правовой системы: юридическими нормами, принципами, институтами.

Правовое сознание делится на два уровня: правовая психология и правовая идеология.

Правовая психология соответствует эмпирическому, обыденному уровню правового сознания, формирующемуся в результате повседневной практики людей, их индивидуальной и коллективной деятельности. Содержанием правовой психологии выступают чувства, эмоции, переживания, настроения, привычки, стереотипы, которые возникают у людей в связи с существующими юридическими нормами и практикой их реализации. 

Правовая психология – это несистематизированное сознание, выражающееся в отдельных психологических реакциях любого человека или социальной группы на государство, право, законодательство и другие юридические явления.

Таким образом, правовая психология — принципиально значимая для правового регулирования сфера общественного сознания.

Правовая идеология соответствует уровню научно-теоретического отражения и освоения действительности. 

Правовая идеология – это совокупность идей, теорий, взглядов, которые в концептуальном, систематизированном виде отражают и оценивают правовую реальность.

По сравнению с правовой психологией, идеология характеризуется целенаправленным, как правило, научным или философским осмыслением права как целостного социального института не в отдельных его проявлениях (например, в виде тех или иных норм, правоприменительных актов и т.п.), а в качестве самостоятельного элемента общества (общественно-экономической формации, культуры, цивилизации  и т.п.). Правовая идеология выступает отражением групповых интересов в сочетании с индивидуальными потреностями.

Примерами правовой идеологии могут служить естественно-правовая, позитивистская, социологическая теории права, современные концепции правопонимания.

Правовое сознание выполняет познавательную, оценочную и регулятивную функции.

Познавательная функция заключается в восприятии и осмыслении правовых явлений, посредством чего и происходит, по существу, познание жизни. Субъектом такого познания являются как законодатели, так и простые граждане.

Оценочная функция состоит в том, что с помощью правосознания дается оценка конкретным жизненным обстоятельствам как юридически значимым. Правовая оценка — это деятельность субъектов права по установлению (отождествлению) различных жизненных ситуаций с их правовой квалификацией с точки зрения своих представлений о праве, законности, должном поведении.

Регулятивная функция реализуется через систему мотивов, ценностных ориентаций, правовых установок, которые выступают своеобразным специфическим регулятором поведения и имеют особые механизмы формирования. Так, информация о юридических нормах порождает у субъектов права комплекс переживаний, с которыми связано возникновение определенной побуждающей или тормозящей мотивации поведения. В этом случае правосознание выступает как мотив для конкретного поведения.

Особую значимость в реализации регулятивной функции правосознания имеет правовая установка — готовность субъекта к правомерному или противоправному поведению, складывающаяся под влиянием ряда социальных и психологических факторов. Правовая установка сообщает устойчивый, постоянный, целенаправленный характер той или иной деятельности, выступает своего рода стабилизатором в социальной среде.

Вопрос 89. Виды правового сознания. Деформированное правосознание: правовой нигилизм и его формы, правовой идеализм

Правосознание – это совокупность идей, взглядов, чувств, которые отражают отношение людей к правовым явлениям общественной жизни.

В современном обществе правосознание имеет множество проявлений:

1. 1. В зависимости от уровня правовой культуры:

а) обыденное – определяется личным правовым опытом человека, его представлениями о тех или иных жизненных ситуациях, связанных с правом. Обыденное правосознание очень ограничено. Это объясняется узостью личного опыта, который не выходит за рамки мелких житейских проблем. Кроме того, оно представляет собой элемент здравого смысла, которого недостаточно, чтобы проникнуть в сущность правовых явлений;

б) профессиональное – правосознание юристов, которое формируется в результате специального обучения в юридических вузах и оттачивается затем в процессе юридической практики;

в) научное (правоведение) – свойственное ученым-правоведам, специалистам в области правовой науки.

1. 1. В зависимости от количества субъектов:

а) общественное (включает в себя правовые взгляды, идеи и теории, которые отражают типичные свойства правовой действительности общества) – правосознание всего общества;

б) групповое (прежде чем общественное сознание проникает в разум отдельного человека, оно становится сознанием определенной группы людей) – отношение к праву групп, коллективов и т.д.;

в) индивидуальное (становится результатом усвоения группового и общественного правосознания на основе личного опыта человека) – личное отношение человека к праву;

г) массовое – правосознание больших групп людей.

Деформация правосознания обусловлена положением, сложившимся в правовой сфере, существенным разрывом между нормами права и реальными отношениями, отсутствием четкого и успешно функционирующего правотворческого процесса, системы объективных критериев оценки эффективности российского законодательства, деятельности государственных органов и должностных лиц. Кризис правосознания проявляется также в несовершенстве действующего законодательства. Деформация правосознания может приобретать различные формы:

1. Правовой инфантилизм, когда искажение правового сознания выражается в несформированности и пробельности правовых взглядов, знаний, установок и представлений. Это наиболее мягкая форма искажения правосознания;
2. Правовой негативизм – осознанное игнорирование требований закона. Правовой негативизм проявляется в скептическом отношении к праву вплоть до полного неверия в его потенциальные возможности;
3. Деформированное правосознание, переходящее в преступную установку. Самая тяжкая форма правосознания.

Все это формы правового нигилизма (латинское «ничто, ничего»). Правовой нигилизм представляет собой принципиальное непризнание права как социальной ценности и проявляется в негативно-отрицательном отношении к праву, законам, правопорядку, в неверии в необходимость права, его возможности, общественную полезность. В современной юридической науке поднимается вопрос о способах борьбы с правовым нигилизмом как крайне вредным социальным явлением. Выделяют следующие подходы:

а) Реформы социально-экономического характера;

б) Максимальное приближение юридических норм к интересам различных слоев населения;

в) Подъем авторитета правосудия, воспитание уважения к суду;

г) Улучшение правоприменительной практики и т.п.

Правовой идеализм – это переоценка права и его возможностей. Основными формами проявления правового идеализма являются:

1. слепая вера граждан в хорошие законы, которые способны быстро изменить жизнь;
2. нереалистичное отношение к праву со стороны законодателей;
3. неадекватное понимание должностными лицами и государственными органами возможностей закона, а также пределов правового воздействия;
4. увлечение формальной стороной права.

Основными путями борьбы с правовым идеализмом являются:

— укрепление режима законности;

— гарантированность прав и свобод граждан;

— уменьшение количества и частоты изменений нормативно-правовых актов, улучшение их качества;

— приближение юридической науки к практике;

— правовое воспитание.

Правовой идеализм и правовой нигилизм – родственные взаимосвязанные явления. Рано или поздно правовой идеализм превращается в правовой нигилизм. Оба эти явления имеют сходные корни. Следовательно бороться необходимо синхронно – и с правовым нигилизмом, и с правовым идеализмом.

Вопрос 90. Правовая культура: понятие, функции, виды

Правовая культура – часть общей культуры общества или отдельной личности. Культура как собирательное понятие имеет множество различных форм проявлений, сторон, видов, «срезов», «измерений». В данном случае речь идет о такой ее разновидности, как правовая культура, которая, кратко говоря, выражает этику взаимоотношений субъектов общественной жизни с правом, законами, другими юридическими феноменами. Это — особая интеллектуальная сфера, имеющая свою специфику и выступающая предметом изучения юридической науки.

Правовая культура тесно связана с политической, нравственной, духовной и другими видами культуры. И прежде всего, конечно, с обычной, поведенческой, связанной с воспитанностью человека, его адаптированностью к порядку, дисциплине, организованности, уважению к законам страны. Не подготовленного в правовом отношении человека вряд ли можно назвать культурным. Юридическая культура — важнейший элемент правовой системы общества, непременное условие нормального функционирования государства.

В отечественной литературе над проблемой правовой культуры активно работают такие ученые-правоведы, как Н.Л. Гранат, Н.М. Кейзеров, В.И. Каминская, А.Р. Ратинов, В.П. Сальников, А.П. Семитко, В.Н. Синюков и др. Выработаны краткие определения данного понятия.

Под правовой культурой предлагается понимать «систему овеществленных и идеальных культурных элементов, относящихся к сфере действия права, и их отражение в сознании и поведении людей» (А.Р. Ратинов). В широком плане правовая культура охватывает все правовые ценности, существующие в данное время в данной стране. При этом не игнорируется и мировой опыт.

Правовая культура отражает не только деятельность человека непосредственно в правовой сфере, но и за ее пределами, связанную так или иначе с применением правовых знаний. Последние сегодня востребованы многими науками, дисциплинами и специальностями как гуманитарного, так и негуманитарного профиля. Эти знания необходимы практически во всех областях, где действуют законы, юридические нормы. 

Важнейшую роль правовая культура играет в реализации известного либерально-демократического правового принципа «не запрещенное законом дозволено». Человек, не обладающий необходимым уровнем правовой и нравственной культуры, легко может встать на путь злоупотреблений этим принципом. Или он просто не будет знать, что конкретно разрешено, а что запрещено. В России действие указанной аксиомы в силу правовой отсталости подавляющей части граждан уже породило и продолжает порождать серьезные негативные последствия, хотя в условиях рыночных отношений, предполагающих личную инициативу и предприимчивость субъектов, она совершенно необходима.

Поэтому усиление культурного и морального фактора является первоочередной задачей проводимых в России реформ. Этот фактор может сыграть решающую роль в наведении порядка в стране, повышении сознательности и ответственности каждого гражданина, в утверждении идей законности и дисциплины, преодолении юридического, политического и нравственного нигилизма. 

Структуру правовой культуры составляют те компоненты, которые в нее входят. Кроме того, правовая культура — многоуровневое понятие. Различают правовую культуру всего общества и правовую культуру отдельного индивида, культуру различных слоев и групп населения, должностных лиц, работников госаппарата, профессиональную культуру, внутреннюю и внешнюю. 

Что касается правовой культуры общества, то она включает в себя такие «показатели», как достигнутый уровень правового сознания, полноценное законодательство, развитую правовую систему, эффективное независимое правосудие, широкий спектр прав и свобод гражданина и их гарантии, состояние законности и правопорядка, прочные правовые традиции, юридическую грамотность основной массы населения, четкую работу правоохранительных органов, уважение законов и многое другое, что определяет правовую жизнь и правовое развитие государства.

Наиболее характерными чертами (слагаемыми) правовой культуры личности являются: 1) достаточно высокий (приемлемый) уровень правосознания; 2) знание действующих законов страны (незнание законов не освобождает человека от ответственности за их нарушение); 3) соблюдение, исполнение или использование этих законов, ибо одно только знание юридических предписаний не может дать желаемого эффекта; 4) убеждение в необходимости, полезности, целесообразности законов и иных правовых актов, внутреннее согласие с ними; 5) правильное понимание (осознание) своих прав и обязанностей, свободы и ответственности, своего положения (статуса) в обществе, норм взаимоотношений с другими людьми, согражданами; 6) правовая активность, т.е. целенаправленная инициативная деятельность субъекта по пресечению правонарушений; противодействие беззаконию; поддержание правопорядка и законопослушания в обществе; преодоление правового нигилизма.

Суть правовой культуры гражданина можно выразить следующей формулой: знать — уважать — соблюдать. 

Вопрос 91. Правовое воспитание: понятие, цели, задачи, система

Правовое воспитание – это формирование у граждан и в обществе правосознания и правовой культуры.

Целью правового воспитания является совершенствование правовой культуры и правосознания граждан. Конкретные цели правового воспитания можно выразить как правовое информирование, правовое обучение, а также вовлечение личности в деятельность государства – то есть фактическое применение полученных знаний на практике.

Стратегическая задача правового воспитания заключается в формировании высокого уровня правосознания граждан, ориентированного на повышение их социально-правовой активности, что включает в себя:

— знание системы основных правовых предписаний, их правильное понимание и уяснение их содержания и значения;

— внутреннее уважение к праву, законам страны, законности и правопорядку;

— умение на практике применять правовые знания, согласовывать повседневное поведение с полученными правовыми знаниями;

— привычку поведения в точном соответствии с полученными правовыми знаниями.

Процесс правового воспитания осуществляется государственными органами, должностными лицами, учебными заведениями, обществом в целом.

В систему правового воспитания входят такие элементы, как субъекты (органы, организации, специально уполномоченные государством лица), объекты (воспитываемые отдельные граждане или группы населения), совокупность правовоспитательных мероприятий, осуществляемых в определенных формах, с использованием специальных правовых средств и методов.

Таким образом, система правового воспитания — это совокупность всех основных частей, элементов правовоспитательного процесса, обеспечивающих его определенный порядок и организацию.

Основными направлениями правового воспитания являются:

— формирование правосознания и правовой культуры в семье;

— обучение основам права и воспитания правовой культуре в школе;

— профессиональная правовая подготовка в высших учебных заведениях юридического профиля;

— самовоспитание;

— распространение правовых знаний СМИ;

— осуществление правовой пропаганды государственными органами и должностными лицами;

— создание компьютерных правовых систем («Гарант», «Консультант Плюс» и т.п.);

— распространение правовой информации через Интернет.

Правовые знания включают в себя: знание норм Конституции РФ, наиболее важных федеральных законов; понимание сущности правовых учений, доктрин; ориентацию в иерархии нормативно-правовых актов; наблюдение за деятельностью законодательных органов, учет новейших нормативно-правовых актов и другое.

Основными способами правового воспитания являются:

— убеждение;

— предупреждение;

— поощрение;

— принуждение;

— наказание.

Вопрос 92. Понятие и основные идеи законности. Содержание, требования, принципы и гарантии законности.

Законность – понятие многоплановое. Это и принцип деятельности государственных органов, и своеобразный политико-правовой режим общественной жизни, и требование строгого соблюдения законов.

Законность предполагает неукоснительное, полное и точное соблюдение и исполнение законов всеми субъектами права.

Под законностью следует понимать не законы, не их совокупность и даже не управление обществом с их помощью. Нельзя отождествлять законность ни с деятельностью людей, ни с их правомерными поступками, ни с их отношениями, развивающимися на основании законов, поскольку тогда законность будет отождествляться с правовым порядком.

Законность – это совокупность многообразных, но одноплановых требований, связанных с отношением к законам и проведениеи их в жизнь, таких как точное и неуклонное соблюдение законов всеми, кому они адресованы; соблюдение иерархии законов и иных нормативных актов; никто не может отменить закон, кроме органа, который его издал. Законность означает совокупность требований, за отступление от которых наступает юридическая ответственность, по которой можно судить о состоянии режима законности.

Требования, составляющие законность, могут быть сформулированы непосредственно в законах, провозглашаться официальными властями или выражаться иным образом. Если они только провозглашаются, но не выполняются, то законность будет формальной. Если требования законности на практике осуществляются, то законность – реальная.

Существует определенная взаимосвязь государства и законности, что особенно очевидно в органическом соединении режима законности с демократией, с деятельностью правового государства. В таком государстве главенствуют законодательные органы, а все люди видят свое назначение в проведении законов в жизнь. 

Законность как политико-правовой режим демократического государства предполагает такой образ взаимоотношений органов государства с населением, при котором поведение строится на основе закона, обязанность соблюдать законы лежит на той и другой стороне, а юридическая ответственность за неисполнение следует неотвратимо, независимо от положения властвующего или подчиненного субъекта. Связь законности с демократией состоит в том, что сами законы и требования их соблюдения выражают волю большинства народа, а проведение в жизнь законов проходит под контролем народа. Законность, в свою очередь, служит утверждению демократии, так как охраняет демократические права граждан и их объединений, обеспечивает приоритетное значение парламентских актов.

Система охраны (защиты) законности включает выявление нарушений закона в правотворчестве и в правоприменении, их немедленное пресечение, приведение в действие средств защиты права и закона и восстановления права и правопорядка, привлечение к ответственности должностных лиц, виновных в нарушениях закона.

В качестве принципов законности можно назвать следующие идеи: всеобщность, единство, верховенство закона, недопустимость противопоставления законности, целесообразности и справедливости.

 Единство законности, целесообразности и справедливости должно закладываться в содержание нормативных правовых актов в процессе их создания.

Можно выделить основные свойства законности:

— общеобязательность требований законности для всех субъектов правовых отношений;

— причинно-следственная зависимость от социально-нравственных и государственных процессов;

— высокая степень абстрактности и системности;

— объективность как следствие перечисленных выше черт.

Режим законности подразумевает наличие твердых гарантий выполнения содержащихся в нормах права предписаний. Под гарантиями законности понимают взятые в системе объективно сложившиеся факторы и специально предпринимаемые меры упрочения режима точного и неуклонного воплощения требований закона в жизнь.

Выделяют следующие виды гарантий: правовые, политические, культурные, экономические. 

К числу правовых относят такие гарантии, как совершенствование законодательства, надзорно-контрольные мероприятия, меры защиты, меры ответственности. Действенность гарантий достигается только в их взаимосвязи и единстве, т.е. в системе. Обеспечение законности представляет собой систему мер, направленных на профилактику нарушений законности и упрочение законности. 

Обеспечение законности тесно связано с общей задачей укрепления российской государственности. Немаловажное значение имеют мероприятия, направленные на борьбу с преступностью. Обеспечение законности в российском обществе и преодоление высокого уровня преступности, в том числе организованной, немыслимы без решения крупных социальных и экономических задач. Необходимо сократить огромный разрыв между богатыми и бедными слоями населения, минимизировать безработицу, обеспечить выполнение социальных программ, т.е. устранить почву для роста преступности и нарушений законности.

Гарантии законности и правопорядка являются одной из задач проводимой правовой реформы. Так, большие надежды возлагаются на обновление правовой базы организации и деятельности судов и органов юстиции. Эти правоохранительные органы  должны занять достойное место в системе государственной власти.

Правовая реформа предполагает использование таких методов обеспечения законности, как: законодательное обеспечение прав человека; упрочение и защита конституционного строя; реформирование государственного управления; координация нормотворческой деятельности Федерации и ее субъектов; реформа местного самоуправления; развитие системы правового воспитания, образования и юридической науки; организация правовой экспертизы  и другие.

Вопрос 93. Правопорядок: его соотношение с общественным порядком, законностью и демократией

Правопорядком называется общественный порядок, основанный на праве и сложившийся в результате осуществления идеи и принципов законности. Он представляет собой фактическое состояние упорядоченности общественных отношений, возникшие в результате воплощения в жизнь правовых предписаний, то есть правопорядок – это такая система общественных отношений, которая устанавливается в обществе в результате точного и неуклонного осуществления предписаний правовых норм всеми субъектами права. Его еще принято рассматривать как процесс соблюдения, исполнения, использования и применения законов и подзаконных актов, как итогового воплощения законности в реальные общественные отношения.

Содержание правопорядка составляет правомерное поведение субъектов, то есть такое их поведение, которое урегулировано нормами права и достигло целей правового регулирования. Таким образом, основными признаками правопорядка являются:

— его регламентация правовыми нормами;

— реальное воплощение содержания данных норм в жизни, урегулированность на их основе общественных отношений;

— гарантированность государством, то есть обеспеченность принудительной силой государства.

Правопорядок следует отличать от общественного порядка, который представляет собой всю совокупность общественных отношений, складывающуюся в процессе реализации не только норм права, но и всех иных видов социальных норм: норм морали, традиций, ритуалов, неправовых обычаев и норм общественных организаций, а так же устоявшихся в обществе стереотипов.

Понятие правопорядка уже понятия общественного порядка, ибо право регулирует лишь те общественные отношения, которые способствуют функционированию всего общества как единого целого. Все иные социальные связи не входят в предмет правового регулирования и правопорядком не охватываются. В отличие от общественного порядка, правопорядок во многом складывается за счет регулирующего воздействия на общественные отношения со стороны государства, поэтому для правопорядка характерны:

— государственная гарантированность;

— государственная организованность правопорядка;

— возникновение только на основе четких правовых предписаний.

Правопорядок не тождественен законности: Они соотносятся между собой как цель и средство. Это означает, что правопорядок может быть обеспечен только правовыми средствами. Порядок, установленный при помощи незаконных средств и методов, не может быть назван правовым. Результатом осуществления законности является установление в обществе правопорядка.

Подлинная демократия просто невозможна без законности и правопорядка, без них она превращается в хаос и анархию, и в то же время – законность и правопорядок не будет приносить людям пользу (не будет социально значимыми и ценными) без подлинной демократии, без демократических механизмов и рычагов (например, контроля общества за реализацией законов), норм и институтов, с помощью которых можно легитимно изменить нормативную базу самой законности и правопорядка, делать их проявления более действенными и эффективными.